YARGITAY KARARI
DAİRE : 1. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2021/464
KARAR NO : 2021/7708
KARAR TARİHİ : 27.04.2021

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kasten yaralama
HÜKÜM : Mahkumiyet
TEMYİZ EDENLER : Sanık ve müdafii

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü;
1) Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 25.04.2017 gün, 2015/1167 Esas ve 2017/247 sayılı Kararında belirtildiği üzere, sanığa ek savunma hakkı tanınmadan, iddianamede gösterilmeyen 5237 sayılı TCK’nin 87/1-son maddesinin uygulanması suretiyle Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin (Pelissier ve Sassi/Fransa, No: 25444/94, P. 67, Sadak ve diğerleri/Türkiye No: 29900/96, 29901/96, 29902/96, 29903/96, 17.07.2001) kararlarında belirtildiği üzere, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin “Adil yargılanma hakkı” başlıklı 6. maddesine, Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın “Hak arama hürriyeti” başlıklı 36. maddesine ve CMK’nin 226. maddesine muhalefet edilerek sanığın savunma hakkının kısıtlanması,
Kabul ve uygulamaya göre;
2) Mahkemece sanık hakkında 5237 sayılı TCK’nin 29. maddesinin “müştekinin uygunsuz cinsel içerikli dedikodu yaptığı ve koğuştan gitmeleri gerektiği hususunda baskıcı ve tahrikkar cümleler sarf ettiği” gerekçesi ile uygulanması karşısında, TCK’nin 3. maddesi uyarınca orantılılık ilkesi dikkate alınarak makul oranda indirim yapılması gerekirken, sanık hakkında daha vahim olaylarda uygulama olanağı bulunan (¾) oranında indirim yapılması suretiyle eksik ceza tayini,
3) Sanık hakkında uygulama yapılırken, TCK’nin 86/1, 86/3-e, 87/1-c, son ve 29/1. maddeleri uyarınca hükmolunan “1 yıl 3 ay” hapis cezası üzerinden, TCK’nin 62. maddesi gereğince (1/6) oranında takdiri indirim nedeni uygulandığında sonuç cezanın “1 yıl 15 gün” hapis cezası yerine hesap hatası yapılarak “1 yıl 10 gün” hapis cezası olarak tespiti suretiyle sanık hakkında eksik ceza tayini,
4) Dosyada mevcut adli sicil kaydı ile UYAP ortamında yapılan incelemeye göre; sanık hakkında tekerrüre esas alınan … 5. Ağır Ceza Mahkemesinin 04/03/2014 tarih ve 2013/183 Esas, 2014/51 Karar sayılı ilamın sanığa ait olmadığı bu nedenle tekerrüre esas alınamayacağı, ancak sanığın adli sicil kaydında yer alan Osmaniye 3. Asliye Ceza Mahkemesinin 13/03/2015 tarih ve 2014/819 Esas, 2015/246 Karar sayılı ilamı ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen 1 yıl 8 ay hapis cezasına ilişkin mahkumiyetin tekerrüre esas olduğu gözetilmeden, yanlış ilamın tekerrüre esas alınması,
5) Kasti suçtan verilen hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarihli, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK’nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanığın ve müdafiinin temyiz sebepleri bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün bu nedenlerle 6723 sayılı Kanun’un 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, CMUK’un 326/son maddesi gereğince sanığın kazanılmış hakkının dikkate alınmasına, 27.04.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.