YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/11119
KARAR NO : 2012/5584
KARAR TARİHİ : 16.05.2012

Çocuğun basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık …’nın yapılan yargılaması sonunda; reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan mahkûmiyetine ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine dair Kozan Asliye Ceza Mahkemesininden verilen 16.02.2009 gün ve 2008/666 Esas, 2009/124 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtayca incelenmesi müşteki vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Mağdur 22.12.2008 tarihli duruşmada şikâyetçi olduğunu ve mağdur vekili de davaya katılmak istediğini beyan ettiği halde CMK.nın 238/3. maddesine aykırı suretle katılma konusunda karar verilmemiş olması sebebiyle, CMK.nın 237/2. maddesi uyarınca suçtan zarar gören mağdur …’un davaya katılmasına ve zorunlu vekil Av. ….’nun katılan vekili olarak kabul edilmesine karar verilmekle, katılan mağdur vekilinin temyizi üzerine yapılan incelemede;
Suç tarihinde 16 yaşı içerisinde olduğu belirlenen mağdurun daha önceden tanımadığı bir kimse olan sanığın çağırması üzerine yanına giderek sanığın isteği doğrultusunda giysilerini çıkarıp arkasını dönerek sanığın cinsel duygularını tatmine yönelik isteklerini yerine getirmesi, bu talepler sırasında tepki göstermediğinin anlaşılması karşısında, mağdurun TCK.nın 103/1-a maddesi kapsamında sanığın cinsel nitelikli eylemlerinin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneğinin gelişip gelişmediğinin tespiti yönünde alınacak rapora göre, sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, eksik incelemeyle hüküm kurulması,
Kabule göre de;
Sanığın bedensel temas içeren cinsel davranışlarla mağdurun vücut dokunulmazlığını ihlal ettiği ve cinsel birleşmenin de gerçekleşmemesine göre, unsurları itibarıyla oluşmayan TCK.nın 104. maddesindeki reşit olmayanla cinsel ilişkiye teşebbüs suçundan hüküm kurulması, Kanuna aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 16.05.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.