YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/10385
KARAR NO : 2013/4546
KARAR TARİHİ : 16.04.2013

Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve kasten yaralama suçlarından sanıklar … ve …’ın yapılan yargılamaları sonunda; atılı suçlardan mahkûmiyetlerine dair Kocaeli Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 17.03.2009 gün ve 2006/117 Esas, 2009/15 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi O Yer Cumhuriyet Savcısı ve sanıklar müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelendi;
Sanıklar hakkında kasten yaralama suçlarından hükmolunan cezaların miktar ve türüne göre, 5219 sayılı Kanunun 3-B maddesi ile değişik 1412 sayılı CMUK.nın 305/1. maddesi gereğince temyizi mümkün olmadığından, sanıklar müdafiin bu suçlardan verilen hükümlere yönelik temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1 maddesi gözetilerek CMUK.nın 317. maddesi uyarınca REDDİYLE, incelemenin sanıklar müdafiin verilen diğer hükümler ve O Yer Cumhuriyet Savcısının çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından verilen hükümlere yönelik temyiz itirazlarıyla sınırlı olarak yapılmasına karar verilerek gereği düşünüldü:
Sanıklar hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından verilen mahkûmiyet hükümlerinin incelenmesinde;
Oluş ve kabule göre, sanıkların mağduru cinsel amaçla olay yeri olan inşaata götürdüklerinin anlaşılması karşısında, TCK.nın 109/5. madde-fıkrasının uygulanması gerektiğinin gözetilmeyerek, eksik ceza tayini karşı temyiz olmadığından bozma sebebi yapılmamıştır.
Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin eleştiri dışında unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanıklar müdafiin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,
Sanıklar hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından verilen mahkûmiyet hükümlerinin incelenmesine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Dosya kapsamına göre, aralarında fikir ve eylem birliği bulunan sanıkların olay mahalline götürüp cebir ve tehdit kullanmak suretiyle direncini kırdıkları, mağdura karşı aynı mekanda birbirinin takiben nitelikli cinsel istismar suçunu birden fazla kişi ile gerçekleştirmiş oldukları anlaşılmakla, TCK.nın 103/3. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,
Oluş ve kabule göre, sanıkların olay tarihinde mağduru olay yeri olan inşaata götürerek önce sanık …’ın cinsel organını mağdura emdirdiği, sonra diğer sanık …’nun cinsel organını mağdura emdirmeye çalıştığı ancak mağdurun direnmesi üzerine eylemini gerçekleştiremediği olayda, bizzat işledikleri eylemden ayrı olarak diğerinin eylemine de 5237 sayılı TCK.nın 37. maddesi anlamında katılmış olmalarından dolayı, TCK.nın 43. maddenin uygulanması gerektiği gözetilmeyerek eksik ceza tayini,
Kanuna aykırı, O Yer Cumhuriyet Savcısının itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek hükümlerin CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 16.04.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.