YARGITAY KARARI
DAİRE : 4. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2021/17649
KARAR NO : 2021/5856
KARAR TARİHİ : 30.09.2021

BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ HUKUK DAİRELERİNİN KESİN NİTELİKTEKİ
KARARLARI ARASINDAKİ UYUŞMAZLIĞIN GİDERİLMESİ KARARI
I-UYUŞMAZLIĞIN GİDERİLMESİ KONUSUNDAKİ BAŞVURU

… … Bölge Adliye Mahkemesi Başkanlar Kuruluna verdiği 27/08/2020 tarihli dilekçe ile, yersiz ödendiği iddiasıyla özel harekat ve operasyon tazminatının iadesi istemiyle açılan davalarda … Bölge Adliye Mahkemesinin 24. ve 25. Hukuk Dairelerince verilen kesin nitelikteki kararlar arasında farklılıklar bulunduğunu belirterek, 5235 sayılı Adli Yargı İlk Derece Mahkemeleri ile Bölge Adliye Mahkemelerinin Kuruluş, Görev ve Yetkileri Hakkında Kanun’un 35. maddesinin 1. fıkrasının 3. bendi gereğince … Bölge Adliye Mahkemesi Başkanlar Kurulunca uyuşmazlığın giderilmesi amacıyla Yargıtayın ilgili Dairesinden karar alınması için sürecin işletilmesini talep etmiştir.

II-… BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ BAŞKANLAR KURULU’NUN KARARI VE UYUŞMAZLIĞIN GİDERİLMESİNİN KONUSU

Yukarıda açıklanan talep üzerine konu 01/03/2021 tarihinde yapılan … Bölge Adliye Mahkemesi Başkanlar Kurulunda görüşülmüş; isteme konu … BAM 25. Hukuk Dairesinin 22/06/2020 tarihli ve 2020/219 esas, 2020/1186 karar, 24. Hukuk Dairesinin 22/10/2019 tarihli ve 2018/1285 esas, 2019/1199 karar sayılı kesin nitelikteki kararlarının aynı konuya ilişkin olmakla birlikte aralarında farklılık olduğu saptandıktan sonra, yapılan oylama sonucunda 24. Hukuk Dairesinin kararı doğrultusunda uyuşmazlığın giderilmesinin hukuka ve yürürlükteki kanunlara uygun olacağı görüşü belirtilerek, 5235 sayılı Kanun’un 35. maddesinin 1. fıkrasının 3. bendi uyarınca uyuşmazlığın giderilmesine ilişkin Yargıtay 3. Hukuk Dairesinden bu konuda bir karar verilmesinin istenilmesine oy çokluğuyla karar verilmiş, Yargıtay 3. Hukuk Dairesince davanın “özel kanundan kaynaklı olması nedeniyle” gerekli incelemeyi yapmak üzere dosya Dairemize gönderilmiştir.

III-UYUŞMAZLIĞIN GİDERİLMESİ İSTEMİNE KONU KESİN NİTELİKTEKİ KARARLAR VE GEREKÇELERİ

A) … BAM 25. Hukuk Dairesinin 2020/219 esas, 2020/1186 karar sayılı kararında; uyuşmazlığın ilgili mevzuat uyarınca yersiz ödenen özel harekat ve operasyon tazminatının iadesi istemine ilişkin olduğu, ödeme tarihlerinde … Jandarma Kriminal Laboratuvarı Amirliğinde görevli olan davalının görev yerinin iç güvenlik birlikleri içerisinde yer almadığı gibi, bir time dahil olarak özel harekat ve operasyon görevi de yapmadığı, mevzuata aykırı olarak davalıya ödenen ve kamu zararı niteliği taşıyan tutarın zamanaşımı
süresi içerisinde talep edildiği, fazla ödemenin İdarenin bir şart tasarrufuna dayanmayıp salt hatalı ödemeden kaynaklandığı, tazminat ödemesine ilişkin yapılan maddi hatanın giderilmesinin talep edildiği ve 6098 sayılı Türk Borçlar Kanununun sebepsiz zenginleşme hükümleri uyarınca iadesinin istenebileceği gerekçesiyle, davanın reddine dair ilk derece mahkemesi kararı kaldırılarak yeniden esas hakkında hüküm kurulmak suretiyle davanın kabulüne miktar itibari ile kesin olarak karar verilmiştir.

B) … BAM 24. Hukuk Dairesinin 2018/1285 esas, 2019/1199 karar sayılı kararında; ilk derece mahkemesince her ne kadar davalıya yapılan ödeme haksız olsa bile Danıştay İçtihatları Birleştirme Kurulunun 22/12/1973 tarihli ve 1968/8 esas-1973/14 karar sayılı kararı uyarınca geri istenebilmesinin, hatalı ödemenin yapıldığı tarihten başlamak üzere 60 günlük dava açma süresi içinde olanaklı olduğu, ancak en son ödemenin yapıldığı tarihe göre dava açma süresinin geçmiş olduğu gerekçesiyle davanın reddine karar verilmişse de, Danıştay İçtihadı Birleştirme Kararının şart tasarruf (hatalı terfi ve intibak gibi) işlemlere ilişkin olup somut olayda uygulama imkanı bulunmadığı, ilk derece kararının bu nedenle doğru bulunmadığı, ancak 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 28. maddesinin (A) fıkrasında görevin fiilen yapılması gerektiğinin vurgulandığı, davalının bağlı olduğu birim değişmekle birlikte fiilen görev yerinin değişmediği, daha önce tazminat aldığı görevini fiilen yürütmeye devam ettiği, tazminat ödenmesini gerektiren bir görevi fiilen yürüten personele kadro yönünden bağlı olduğu birimin fiilen görev yaptığı yer olmaması ve “Jandarma İç Güvenlik Birimleri” içerisinde yer almadığı için Başbakanlık Olurunda sayılmaması nedeniyle tazminat ödenmemesinin hakkaniyet kuralına aykırılık oluşturduğundan, ilk derece mahkemesinin red kararının sonuç olarak doğru olduğu, açıklanan nedenle hükmün gerekçesinin düzeltilmesi suretiyle davacı vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.

IV-UYUŞMAZLIK VE UYUŞMAZLIKLA İLGİLİ KAVRAM, KURUM VE YASAL DÜZENLEMELER

A) UYUŞMAZLIĞIN GİDERİLMESİNİN KONUSU

Yukarıda açıklanan ve birbirinden ayrışan BAM Hukuk Dairelerinin kararları incelendiğinde; … Jandarma Kriminal Laboratuvar Amirliğinin Jandarma Genel Komutanlığı Harekat Başkanlığı bünyesindeki Jandarma Kriminal Dairesi Başkanlığına bağlanması, sadece özlük hakları kapsamındaki ödemelerin … İl Jandarma Komutanlığınca yapılması, … Jandarma Kriminal Laboratuvar Amirliğinin Jandarma Teşkilat, Görev ve Yetkileri Yönetmeliğinin 5. maddesinde belirtilen jandarma iç güvenlik birlikleri arasında yer almaması ve bu birimin özel harekat ve operasyon timi olarak tespit edilen birliklerin emrinde, harekat komutasında/kontrolünde bulunmaması nedeniyle, özel harekat ve operasyon tazminatı alacak birliklerden olmadığı belirtilerek, laboratuvarda görevli çalışanlara yapılan yersiz ödemelerin iadesi istemiyle açılan davalarda; 375 sayılı Kanun

Hükmünde Kararnamenin 28. maddesinin (A) fıkrası kapsamında ödenen “özel harekat ve operasyon tazminatına” hak kazanılabilmesinin şartlarının oluşup oluşmadığı hususunun uyuşmazlık konusu olduğu anlaşılmıştır.

B)UYUŞMAZLIKLA İLGİLİ KAVRAM, KURUM VE YASAL DÜZENLEMELER

375 sayılı 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu, 2802 sayılı Hakimler ve Savcılar Kanunu, 2914 sayılı Yükseköğretim Personel Kanunu, 5434 sayılı T.C. Emekli Sandığı Kanunu ile Diğer Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması, Devlet memurları ve Diğer Kamu Görevlilerine Memuriyet Taban Aylığı ve Kıdem Aylığı ile Ek Tazminat ödenmesi Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin 28. maddesinde;

“A) (Değişik: 7/11/1996-4206/1 md.) Olağanüstü hal ilan edilen bölgeler veya Milli Savunma ve İçişleri Bakanlıklarınca müştereken belirlenecek kritik yörelerde özel harekat ve operasyon timi olarak görev yapan; Emniyet Genel Müdürlüğü emniyet hizmetleri sınıfı kadrolarında bulunanlar ile sözleşmeli uçuş personeline, subay, astsubay, uzman jandarma, uzman erbaş ve sözleşmeli erbaş ve erlere ve operasyonları fiilen sevk ve idare eden karargah ve bürolardan bu fıkra uyarınca alınacak Cumhurbaşkanı onayında belirtilenlerde görevlendirilen personele 9000, erbaş ve erlere 4500 gösterge rakamının memur aylıklarına uygulanan katsayı ile çarpımı sonucu bulunacak aylık tutarı geçmemek üzere, fiilen görev yapıldığı sürece ve bu süre ile orantılı olarak ek tazminat, (B) fıkrasında yer alan tazminata ilave olarak ayrıca ödenir.
Tazminat ödenecek yerleşim birimleri, aylık veya günlük olarak ödenecek tazminat miktarları, tazminatın ödenme usul ve esasları, hangi hallerde kesileceği Cumhurbaşkanı kararı ile tespit edilir.
Bu görevler nedeniyle meydana gelen engellilik ve yaralanmalarda tedavi süresince, hastalanmalarda ise hastanede geçen tedavi süresince (yedeksubay, erbaş ve erler terhis edilseler bile) fiilen görev yapma koşulu aranmaksızın ödeme yapılmaya devam edilir. Ancak bu hallerdeki ödemeler hiçbir şekilde 24 ayı geçemez ve 3.11.1980 tarihli ve 2330 sayılı Kanun ile 28.2.1982 tarihli ve 2629 sayılı Kanun uyarınca ödenecek tazminat konusunda avans verilmesi dışında kesin bir işlem yapılması halinde de sona erer.
Devletin aktif istihbarat görevlilerinden bu yerleşim birimlerinde emniyet ve asayişe yönelik olarak fiilen aktif istihbarat görevi yapanlar hakkında da görevin risk ve zorluğuna göre bu fıkra hükümleri uygulanır. Bunlara ödenecek ek tazminat miktarı emsali personele yapılan ödemeyi geçmemek üzere doğrudan Cumhurbaşkanınca belirlenir.
(Ek paragraf: 11/10/2011-KHK-666/5 md.) Emniyet Genel Müdürlüğü Emniyet Hizmetleri Sınıfı kadrolarında bulunan personelden, özel harekat kursuna katılarak özel harekat sertifikası almış ve özel harekat birimlerinde fiilen görev yapanlar ile terörle yaygın ve yoğun bir şekilde mücadeleye yönelik olarak ilgisine göre İçişleri Bakanlığı veya Genelkurmay Başkanlığınca belirlenen birliklerde fiilen görev yapan subay, astsubay, uzman
jandarma, uzman erbaş ve sözleşmeli erbaş ve erlere, (10.750) gösterge rakamının memur aylıklarına uygulanan katsayı ile çarpımı sonucu bulunacak aylık miktarı geçmemek üzere, fiilen görev yapıldığı sürece ve bu süre ile orantılı olarak bu fıkra uyarınca ödenen tazminata ilave ek tazminat ödenebilir. Yerleşim birimi, fiilen yapılan görevin riski, zorluğu ve önemi gibi kriterler birlikte veya ayrı ayrı dikkate alınmak suretiyle günlük veya aylık olarak hesaplanmak üzere, ödenecek ilave ek tazminatın miktarı, ödenme usul ve esasları ile hangi hallerde kesileceği Cumhurbaşkanı kararı ile tespit edilir.
Bu tazminat kapsam dahilinde fiilen görev yapılan sürelere göre hesaplanır ve ay sonunda ödenir.

B) Mahalli idareler ile bunlara bağlı kuruluşlarda çalışanlar hariç,657 sayılı Devlet Memurları Kanunu, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu, 3466 sayılı Uzman Jandarma Kanunu, 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu, 2802 sayılı Hakimler ve Savcılar Kanunu ve 2914 sayılı Yükseköğretim Personel Kanununa tabi personel ile Türk Silahlı Kuvvetleri ve Emniyet Genel Müdürlüğünde görevli sözleşmeli personel Milli İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığında görevli kadro karşılığı sözleşmeli personel ve geçici köy korucularından; Olağanüstü Hal Bölgesi ve mücavir iller ile Cumhurbaşkanı kararı ile belirlenecek diğer illerde görevli olanlara her yıl bütçe kanunlarında gösterilen miktarı geçmemek üzere aylık ek tazminat ödenebilir.
Ek tazminatın hangi görevlerde bulunanlara ne miktarda ödeneceği, hangi hallerde kesileceği, ödemeye ilişkin diğer usul ve esaslar, görev mahallinin özelliği, görevin önem ve güçlüğü, personelin teminindeki zorluklar, personelin zorunlu hizmete tabi olup olmaması ve Devletin mali imkanları dikkate alınarak, Cumhurbaşkanı kararı ile tespit edilir.
Milli İstihbarat Hizmetleri Sınıfına dahil personele ödenecek ek tazminat miktarları ise emsali personel de gözönünde bulundurulmak suretiyle doğrudan Cumhurbaşkanınca belirlenir.
Bu şekilde tespit edilen ek tazminat, personel yönünden kazanılmış hak teşkil etmez.
Kamu İktisadi teşebbüsleri, kapsam dahilindeki personeline ödeme yapıp yapmamaya veya mali imkanları ölçüsünde emsali personele ödenen miktardan daha düşük miktarda ödeme yapmaya yetkilidir.
Bu maddedeki tazminatlar Damga Vergisi dahil hiçbir vergi ve kesintiye tabi değildir.

C) (Ek: 3/10/2016-KHK-676/66 md.; Aynen kabul: 1/2/2018-7070/52 md.) 10/2/1954 tarihli ve 6245 sayılı Harcırah Kanunu kapsamında harcırah alanlar hariç olmak üzere, Türkiye Büyük Millet Meclisi kararlarına dayanılarak yabancı ülkelere birlik hâlinde veya münferiden gönderilen subay, astsubay, uzman jandarma, sivil memur, işçi, uzman erbaş ve sözleşmeli erbaş ve erlere (40.000), erbaş ve erlere ise (20.000) gösterge rakamının memur aylıklarına uygulanan katsayı ile çarpımı sonucu bulunacak aylık tutarı geçmemek üzere, fiilen sınır ötesinde icra edilen görev süresince damga vergisi dahil hiçbir vergi ve kesintiye tabi tutulmaksızın tazminat ödenir.
Ödenecek tazminatın tutarı, ödenme usul ve esasları ile hangi hallerde kesileceği Cumhurbaşkanı kararı ile tespit edilir.
Ç) (Ek: 2/1/2017-KHK-680/83 md.; Değiştirilerek kabul: 1/2/2018-7072/81 md.) Kamu kurum ve kuruluşlarında görev yapan personel (işçiler dahil), Türkiye Büyük Millet Meclisi kararlarına dayanılarak Türk Silahlı Kuvvetleri personelinin gönderilmesine karar verilen ülkelerde geçici olarak görev yapmak üzere görevlendirilebilir. Bu madde uyarınca görevlendirilen personele, (40.000) gösterge rakamının memur aylıklarına uygulanan katsayı ile çarpımı sonucu bulunacak aylık tutarı geçmemek üzere görev süresince damga vergisi dahil hiçbir vergi ve kesintiye tabi tutulmaksızın tazminat ödenir. Bunlara ayrıca, 6245 sayılı Harcırah Kanunu hükümlerine göre ödenen yol gideri dışında harcırah ödenmez. Görevlendirmeye ilişkin usul ve esaslar, ödenecek tazminatın tutarı ile hangi hallerde kesileceği ve ödemeye ilişkin usul ve esaslar Cumhurbaşkanı kararı ile tespit edilir.” hükümlerine yer verilmiştir.

(02/07/2018 tarihli ve 703 sayılı KHK’nin 177. maddesiyle, bu maddenin (A) fıkrasının birinci paragrafında yer alan “Sıkıyönetim veya olağanüstü” ibaresi “Olağanüstü” şeklinde, “Başbakan” ibaresi “Cumhurbaşkanı” şeklinde; (A) fıkrasının ikinci ve beşinci paragrafı, (B) fıkrasının birinci paragrafı, (C) fıkrasının ikinci paragrafında yer alan “Milli Savunma ve İçişleri Bakanlarının müşterek teklifi, Maliye Bakanlığının görüşü üzerine Başbakan onayı” ibaresi “Cumhurbaşkanı kararı” şeklinde, (Ç) fıkrasında yer alan “Başbakan onayı” ibaresi “Cumhurbaşkanı kararı” şeklinde, 15/08/2017 tarihli ve 694 sayılı KHK’nın 181. maddesiyle bu maddenin (B) fıkrasının üçüncü paragrafında yer alan “Başbakanca” ibaresi “Cumhurbaşkanınca” şeklinde değiştirilmiş, (A) fıkrasının beşinci paragrafında yer alan “yönelik olarak” ibaresinden sonra gelmek üzere “ilgisine göre İçişleri Bakanlığı veya” ibaresi eklenmiştir.)

Jandarma Teşkilat, Görev ve Yetkileri Yönetmeliğinin 5. maddesinde de; Jandarma Genel Komutanlığı Teşkilatı, Jandarma Genel Komutanlığı Karargahı ve Bağlı Birlikleri ve Jandarma İç Güvenlik Birlikleri şeklinde düzenlenmiş, Jandarma İç Güvenlik Birlikleri de (1) Mülki teşkilata tabi olmayan Jandarma Birlikleri; (a) Jandarma Komando Birlikleri, (b) Jandarma Havacılık Birlikleri. (2) Mülki teşkilata tabi olan Jandarma Birlikleri; (a) Jandarma Bölge Komutanlıkları, (b) İl Jandarma Alay Komutanlıkları, (c) İl Merkez ve İlçe Jandarma Bölük Komutanlıkları, (d) Bucak Jandarma Takım Komutanlıkları, (e) Jandarma Karakol Komutanlıkları, (f) Jandarma Koruma Birlikleri, (g) Jandarma Asayiş Komando Birlikleri şeklinde düzenlenmiştir.

375 sayılı KHK’da öngörülen tazminatın verilmesiyle ilgili usul ve esaslar “Özel Harekat ve Operasyon Tazminatına İlişkin Esaslar” adı altında 25/05/2009 tarihli “ek tazminat” konulu Başbakanlık Oluru ile yürürlüğe konulmuştur. 01/01/2012 – 31/12/2014 dönemine ilişkin “ek tazminat” konulu Başbakanlık Olur’u 16/03/2012 tarihinde, 01/01/2015-31/12/2017 dönemine ilişkin “ek ve ilave ek tazminatlar” konulu Başbakanlık Olur’u 23/02/2015 tarihinde çıkarılmıştır.

Anılan Esaslar’ın 1. maddesinde, bu esasların 375 sayılı KHK’nın 28. maddesinin (A) fıkrası uyarınca terörle mücadeleye yönelik olarak yapılacak özel harekat ve
operasyonlar için görevlendirilen personele ödenecek ek tazminata ilişkin usul ve esasları düzenlemek amacıyla hazırlandığı belirtilmiş, kapsama ilişkin 2. maddede ise bu esasların ekli (1) sayılı cetvelde gösterilen illerde terörle mücadeleye yönelik özel harekat ve operasyonlarda fiilen görevlendirilen personeli kapsadığı düzenlenmiştir.

375 sayılı KHK’nın 28. maddesinin (A) fıkrasında, açıkça kritik yörelerde özel harekat ve operasyon timi olarak görev yapan personele ek tazminatın (özel harekat ve operasyon tazminatı), fiilen görev yapıldığı sürece ve bu süre ile orantılı olarak ödeneceği de hükme bağlanmıştır.

Özel harekat ve operasyon tazminatının ödenme usul ve esaslarını düzenleyen 16/03/2012 tarihli Başbakanlık Olur’una ekli (3) sayılı cetvelde de, fiilen görev süresi ile orantılı olarak gün başına ödeme yapılacak personelin, kışlasından çıkarak terörle mücadele amacıyla yapılacak harekat ve operasyonlarda fiilen görev icra eden personel olduğu belirtilmiştir. Esasların 4/ç maddesinde, ekli (3) sayılı cetvele göre yapılacak ödemelerde harekat ve operasyonun terörle mücadele dışındaki genel kolluk ve güvenlik hizmetleri çerçevesinde yürütülen mutat ve asli işlem niteliğindeki görevleri kapsayacak ve tüm personele teşmil edecek şekilde kullanılamayacağı, bulundukları birlik ve birimlerin dışına çıkarak fiilen operasyona iştirak etmeyen personele ekli (3) sayılı cetvele göre ek tazminat ödenmeyeceğine işaret edilmiştir.
Öte yandan 666 sayılı KHK’nın 5. maddesinin ( r ) bendi ile 375 sayılı KHK’nın 28. maddesinin (A) fıkrasına eklenen beşinci paragrafta yer alan ilave ek tazminat ödenmesine ilişkin düzenleme ise; terörle yaygın ve yoğun bir şekilde mücadeleye yönelik olarak keşif, gözetleme, mayın temizleme, patlayıcı madde imhası, arama/kurtarma ve özel harekat ve operasyon görev ile görevlendirilen birlik ve personele terörle mücadele görevinin etkinliğini artırma amacına yönelik olarak ilave ödeme yapılmasını öngören dar kapsamlı bir düzenlemedir. Söz konusu tazminatın aynı fıkra kapsamındaki mevcut ek tazminattan ayrı olarak düzenlenmesinin sebebi de budur.
V-GEREKÇE
Ödeme tarihlerinde … Jandarma Kriminal Laboratuvar Amirliğinde görevli olan personellere, görev yerlerinin jandarma iç güvenlik birlikleri arasında yer almaması ve bu birimin özel harekat ve operasyon timi olarak tespit edilen birliklerin emrinde, harekat komutasında/kontrolünde bulunmaması nedeniyle özel harekat ve operasyon tazminatı alacak birliklerden olmadığından yersiz ödenen özel harekat ve operasyon tazminatlarının ilgili mevzuata aykırılık oluşturması nedeniyle iadesi istemiyle açılan davalarda; 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 28. maddesinin (A) fıkrasında düzenlenen “özel harekat ve operasyon tazminatına” “… Jandarma Kriminal Laboratuvarında” görev yapan personelin hak kazanıp kazanmadığı hususunun uyuşmazlık konusu olduğu anlaşılmıştır.
375 sayılı KHK’nın 28. maddesi hükmüne göre; Türk Silahlı Kuvvetleri personelinden olağanüstü hal bölgesi ve mücavir iller ile Cumhurbaşkanı kararı ile belirlenecek diğer illerde görev alan personele özel harekat ve operasyon timi olarak görev yapma şartı aranmaksızın sırf Cumhurbaşkanı kararı ile belirlenen kritik illerde görev yapıyor olmaları sebebiyle 375 sayılı KHK’nın 28. maddesinin (B) fıkrasına göre ek tazminat ödenmesinin; Cumhurbaşkanı onayı ile kritik illerde görevli olmakla birlikte aynı zamanda özel harekat ve operasyon timi olarak görev alan personele ise 375 sayılı KHK’nın 28. maddesinin (B) fıkrasında ödeneceği belirtilen ek tazminata ilave olarak, (A) fıkrası uyarınca ayrıca ek tazminat (özel harekat ve operasyon tazminatı) ödenmesinin öngörüldüğü anlaşılmaktadır.
“Özel harekat ve operasyon tazminatı” alınabilmesi belirli şartlara bağlanmış olup, tazminata hak kazanılabilmesi için birinci derece kritik illerde özel harekat ve operasyon birliği olarak tespit edilmiş birliklerde fiilen özel harekat ve operasyon timi olarak görev yapıyor olmak veya operasyonları fiilen sevk ve idare eden karargah ve bürolarda görevli personelden Cumhurbaşkanı onayında belirtilenlerde (operasyonların bizatihi planlanması, sevk ve idaresinde) görevli olmak ve fiilen bu görevi yerine getirmek gereklidir. Dolayısıyla, bulundukları birlik veya birimlerin dışına çıkarak fiilen operasyona katılmayan personele bu tazminatın ödenmesi mümkün değildir.
375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 28 inci maddesinin (A) fıkrasının 2 nci paragrafı uyarınca çıkarılan “Özel Harekat ve Operasyon Tazminatına İlişkin Esaslar” göz önüne alındığında da, “özel harekat ve operasyon tazminatı” ödemelerinin gerekli şartları taşıyan personel yerine genele teşmil edilerek bütün personele verilmesi ve ödemelerin her ay mutat olarak yapılması da mevzuata aykırılık teşkil eder. Zira, operasyonlara katılan personele fiilen görev yapılan sürece ve bu süre ile orantılı olarak ödeme yapılabileceği de açıkça düzenlenmiştir. Bu bağlamda, sadece birinci derece kritik ilde görev yapıldığından veya daha önce personele bu şekilde tazminat ödendiğinden bahisle yani kıyas yoluyla tazminat kapsamının genişletilmesi mümkün değildir. Nitekim, Anayasanın 128. maddesinin 2. fıkrasında; “Memurların ve diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları ve yükümlülükleri, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işleri kanunla düzenlenir” denilmek suretiyle devlet memurlarına ve diğer kamu görevlilerine yapılacak bir ödemenin meşru olabilmesi için mevzuatta dayanağının bulunması gerektiği de açıkça hükme bağlanmıştır.
VI-SONUÇ:
Yukarıda açıklanan nedenlerle; 375 sayılı KHK’nın 28. maddesinin (A) fıkrası uyarınca ek tazminat (özel harekat ve operasyon tazminatı) ödemesinin hangi kritik yörelerde ve hangi görevlerde bulunanlara ödeneceği ilgili mevzuatta açıkça belirlenip düzenlenmiş olup, yukarıda açıklanan şartları taşımayan, kritik bir ilde çalışmakla birlikte anılan maddede öngörüldüğü şekilde özel harekat ve operasyon görevi bulunmayan personele özel harekat ve
operasyon tazminatı ödemesi yapılmasının mümkün olmadığına, uyuşmazlığın bu şekilde giderilmesine 30/09/2021 gününde oy birliğiyle ve 5235 sayılı Kanun’un 35. maddesinin 1. fıkrasının (3) nolu bendi gereğince karar verilmiştir.