YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2013/5373
KARAR NO : 2013/8699
KARAR TARİHİ : 04.09.2013

KARAR

Nitelikli cinsel saldırı suçundan sanık …’nın yapılan yargılaması sonunda; atılı suçtan mahkûmiyetine dair İstanbul Anadolu 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 21.02.2013 gün ve 2012/492 Esas, 2013/76 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mağdurenin anlatımlarına, yakalama tutanağına ve tüm dosya içeriğine göre, sanık …’in yanında kimliği tespit edilemeyen bir başka şahıs da bulunduğu halde cadde üzerinde yaya olarak ilerlemekte olan mağdurenin önüne çıkıp ona “ya benim olacaksın ya toprağın” diyerek saldırıp arkadaşıyla birlikte onu yere yatırdıkları, sanık …’in mağdurenin pantolon ve iç çamaşırını dizlerine kadar indirip kendi pantolonunun fermuarını da açarak onun üzerine yattığı mağdurenin direnip bağırması üzerine olay yerine polis ekibinin gelmesiyle diğer şahsın olay yerinden kaçtığı sanık …’in ise mağdurenin üzerinden kalkıp fermuarını çekerken polislerce yakalandığı, bu şekilde gerçekleşen olayda sanık …’in yanındaki diğer şahsın …’in eylemine asli fail olarak katıldığı bununla birlikte, …’den sonra diğer şahsın mağdureye yönelik cinsel bir eylemde bulunup bulunmayacağının o aşamada belli olmadığı, diğer şahsın yakalanamaması nedeniyle mevcut deliller itibarıyla bunun tespit edilemeyeceğinin anlaşılması karşısında, mağdureye yönelik diğer şahsın da eylem gerçekleştirmesi yönünde bir düşünceleri bulunsa bile ceza hukukunun genel prensip olarak suç yolunda düşünce ve hazırlık hareketlerini değil fiilin icrasına başlanılmasından sonraki somut eylemleri cezalandırması da gözetildiğinde, sanık hakkında TCK.nın 43. maddesinin uygulanma koşullarının bulunmadığı gözetilmeden bu madde uygulanmak suretiyle sanığa fazla ceza tayini,
…/…

-2-
Birden fazla mahkûmiyeti nedeniyle mükerrir olduğunda şüphe bulunmayan sanığın tekerrür uygulamasına esas alınan, … 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 04.10.2006 yılında kesinleşen sanığın hırsızlık suçundan 1 yıl 11 ay 10 gün hapis cezasına mahkûm edilmesine ilişkin cezasının şarta bağlı olarak 2 yıl süreyle ertelenmesine karar verildiği ancak sanığın adli sicil kaydına göre erteleme süresi içinde çeşitli suçlar işleyip bu suçlardan da mahkûm edildiği anlaşılmasına karşın, sanığın tekerrüre esas alınan cezasının hangi tarihte infaz edildiği, infaz edildiği tarihten itibaren TCK.nın 58/2. b maddesinde öngörülen 3 yıllık sürenin gerçekleşip gerçekleşmediği araştırılıp tespit edilmeden bu hükümlülüğünün tekerrüre esas alınması,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 04.09.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

…