YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/2047
KARAR NO : 2012/241
KARAR TARİHİ : 13.01.2012

Zorla kaçırıp alıkoyma suçundan sanıklar …, … ve …’ın yapılan yargılamaları sonunda; atılı suçtan mahkûmiyetlerine dair Adana 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 22.03.2006 gün ve 2005/290 Esas, 2006/147 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanıklar müdafileri tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık …’nin daha önce kasıtlı suçtan mahkûm olduğu anlaşıldığından, tebliğnamedeki bu sanıkla ilgili hükmün, 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanununun 23. maddesinin sanık hakkında uygulanıp uygulanmayacağının mahkemesince değerlendirilmemesi nedeniyle bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Bozma sonrası sanıklar hakkında lehe kanunun belirlenmesi için 765 sayılı TCK.na göre uygulama yapılırken, temel ceza alt sınırdan belirlendiği ve eylemin teşebbüs aşamasında kalmış olması nedeniyle tayin olunan cezadan TCK.nın 61. maddesinde öngörülen üst sınırdan indirim yapıldığı halde, 5237 sayılı TCK hükümleri uygulanırken temel cezanın alt sınırdan uzaklaşılarak belirlenmesi ve eylemin teşebbüs aşamasında kalmış olması nedeniyle aynı Kanunun 35. maddesine göre indirimin üst sınırdan yapılmamış olması nedeniyle, oranlılık ilkesine aykırı olarak lehe kanunun hatalı belirlenmesi sonucu fazla ceza tayini,
Uygulamaya göre de;
Sanık … hakkında, hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK.nın 7/2. maddesi uyarınca sanığın yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK.nın 231/5. maddesinde öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan Kanunun 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikâyete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,
Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 13.01.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.