YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2013/3716
KARAR NO : 2013/7247
KARAR TARİHİ : 06.06.2013

Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan sanık … ile beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçu suçundan sanık …’un yapılan yargılamaları sonunda; sanık …’ın beraatine diğer sanığın atılı suçtan mahkûmiyetine dair … Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 06.06.2012 gün ve 2010/434 Esas, 2012/237 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi katılan vekili ve sanık … müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık … hakkında kurulan hükmün temyiz incelemesinde;
Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle verilen beraat hükmü usul ve kanuna uygun olduğundan katılan vekilinin yerinde görülmeyen itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,
Sanık … hakkında kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Sanığın istikrarlı olarak aşamalarda mağdurenin yaşı konusunda kendisini yanıltıcı beyanlarda bulunduğunu belirtmesi ve her ne kadar MERNİS doğum tutanağında sağlık personeli yardımı ile doğduğu yazılı ise de kayden 24.06.1995 doğumlu olan mağdurenin suç tarihi itibarıyla 15 yaşını doldurmasına az bir zaman kalması karşısında, öncelikle resmî bir kurumda doğup doğmadığı ve doğum raporu bulunup bulunmadığının araştırılıp, resmî bir sağlık kurumunda doğmadığının anlaşılması halinde, yaş tesbitine esas olacak kemik grafileri çektirilmek suretiyle içerisinde radyoloji uzmanı da bulunan sağlık kurulundan mağdurenin suç tarihindeki yaşı konusunda rapor alınması, gerektiğinde Adli Tıp Kurumundan da görüş alınarak gerçek yaşının bilimsel şekilde saptanmasından sonra sanığın hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümleri kurulması,
Uygulamaya göre de;
Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 20.11.2007 gün ve 2007/5-142 Esas, 2007/240 Karar sayılı ilamında da belirtildiği üzere TCK.nın 43. maddesi uyarınca yapılacak arttırımın aynı Kanunun 103/6. maddesinden önce bulunan ceza üzerinden yapılarak, 103/6. maddesine  göre belirlenecek cezaya eklenmesi gerektiği gözetilmeyerek sanık hakkında eksik ceza tayini,
Kanuna aykırı, katılan vekili ve sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 06.06.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.