YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/9152
KARAR NO : 2012/3233
KARAR TARİHİ : 20.03.2012

Irza geçme suçundan sanık …’ın yapılan yargılaması sonunda; atılı suçtan mahkûmiyetine dair … 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 18.02.2009 gün ve 2004/430 Esas, 2009/29 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak ;
Mağdurenin suç tarihinde 15 yaşını tamamlamış olup olmadığının alınan sağlık kurulu raporlarında kesin bir açıklığa kavuşturulmadığı, Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulunun 23.06.2008 tarihli raporunda, son film çekilme tarihi olan 02.04.2008 tarihi itibari ile radyolojik olarak 22 yaşın üzerinde olduğu, kati yaşının grafilerle tıbben belirlenemeyeceğinin belirtildiği, ancak mağdure hakkında daha önce alınan … Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 03.10.2001 tarihli raporuna dayanak 01.10.2001 tarihli grafilerin çekilme tarihinde ve buna göre suç tarihinde mağdurenin kaç yaşında olduğuna dair Adli Tıp 6. İhtisas Kurulunca bir belirleme yapılmadığı gözetilerek, dosyanın Adli Tıp Kurumu İlgili İhtisas Dairesine yeniden gönderilerek 01.10.2001 tarihli grafilerin çekildiği tarihte ve suç tarihinde mağdurenin kaç yaşında olduğu ve özellikle 15 yaşını bitirip bitirmediği hususunda ek rapor alındıktan sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik inceleme ile hüküm kurulması,
Kabule göre de;
Sanık hakkında 5237 sayılı TCK.nın 103/2, 43/1, 31/3, 62 maddelerinin lehe uygulanması halinde 4 yıl 2 ay hapis, 765 sayılı TCK.nın 414/1, 80, 418/2, 55/3, 59. maddelerinin uygulanması halinde ise 4 yıl 7 ay 16 gün hapis cezasına hükmedileceği, bu nedenle 5237 sayılı TCK.nın sanık lehine olduğunun anlaşılmasına rağmen, mahkemece hatalı hesaplama sonucu 765 sayılı TCK hükümlerinin sanık lehine kabul edilip neticetten 4 yıl 2 ay hapis cezasına hükmedilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilmek suretiyle hükmün CMUK.nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 20.03.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.