YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2012/6633
KARAR NO : 2012/6871
KARAR TARİHİ : 18.06.2012

Çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık …’ın yapılan yargılaması sonunda; atılı suçlardan mahkûmiyetine dair … 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 05.12.2011 gün ve 2010/131 Esas, 2011/381 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii ve O Yer Cumhuriyet Savcısı tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
İlk beyanında sanığın kendisine oral seks yaptırdığını anlatan mağdurun, mahkemede “beni kucağına oturttu ama cinsel organını sokmadı”, keşif sırasında ise “sanık beni kucağına oturttu ayrıca cinsel organını da bana öptürdü” diyerek oral seksten bahsetmemesi, olaydan sonra … Menderes Üniversitesi Tıp Fakültesi Adli Tıp Anabilim Dalı Başkanlığından alınan 27.12.2009 tarihli raporda anal bölgede yırtık, kanama ve ekimoz olmadığının, anal tonusun normal olduğunun ve akut ya da kronik fiili livatanın delillerine rastlanılmadığının belirtilmesi ve sanığın aşamalarda inkara yönelik savunması karşısında, eylemin organ sokmak suretiyle gerçekleştirildiği konusunda mağdurun çelişkili beyanları dışında delil bulunmadığından, şüphe sanık lehine yorumlanarak fiilin basit cinsel istismar suçunu oluşturduğunun kabulü ile uygulama yapılması gerekirken, yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kendisini çağırması üzerine internet kafeden çıkıp sanıkla birlikte yürüyerek boş bir kulübeye gittiklerini, sanığın burada kendisine cinsel istismarda bulunduğunu, sanığın alkollü ve yaşça büyük olması nedeniyle korktuğu için karşı koyamadığını ancak bir fırsatını bulup kulübeden kaçtığını belirten ve suç tarihinde 15 yaşını bitirmiş olan mağdurun sanık tarafından ne şekilde cebir, tehdit ya da hile ile alıkonulduğu hususu açıklanmaksızın TCK.nın 109/2. maddesiyle uygulama yapılması,
Kabule göre de;
Sanığın bir suç işleme kararının icrası kapsamında ve aynı zaman dilimi içinde mağduru kucağına oturtmak ve cinsel organını mağdura öptürmek suretiyle gerçekleştirdiği eyleminde, 5237 sayılı TCK.nın 61. maddesi gereğince temel cezanın, suçun işleniş biçimine göre alt sınırdan uzaklaşılarak belirlenmesi yerine,aynı Kanunun 43/1. maddesinde düzenlenen zincirleme suçun değişik zamanlarda işlenmesi koşulunun bulunmadığı gözetilmeden, zincirleme suç hükümlerinin uygulanması,
Kanuna aykırı, sanık müdafii ve O Yer Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 18.06.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.