YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2011/4886
KARAR NO : 2012/9704
KARAR TARİHİ : 09.10.2012

Çocuğun basit cinsel istismarı ve basit cinsel saldırı suçlarından sanık …’in yapılan yargılaması sonunda; atılı suçlardan mahkûmiyetine dair Eskişehir 2. Asliye Ceza Mahkemesinden verilen 18.09.2007 gün ve 2006/657 Esas, 2007/640 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık hakkında mağdur …’a yönelik çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan sanık müdafiin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,
Katılan mağdur …’a yönelik basit cinsel saldırı suçundan kurulan hükmün incelenmesine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Nüfus kayıt örneğine göre suç tarihinde onaltı yaşında olup TCK.nın 6/1-b maddesine göre çocuk sayılan mağdurun pantolonunun üzerinden cinsel organını okşayarak “sen aç ben de açayım” demek şeklindeki eyleminin TCK.nın 103/1-b maddesinde düzenlenen suçu oluşturduğu gözetilmeden suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde TCK.nın 102/1. maddesi uyarınca ceza tayini,
Kabule göre de;
Her ne kadar bozma nedeni doğrultusunda hüküm verildiğinde sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının uygulanması mümkün olamayacak ise de; mahkemece kabul edilen suç vasfına göre kurulan hükümde CMK.nın 231. maddesinin uygulanması gerektiğinin tartışılması,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün kazanılmış hak saklı kalmak kaydıyla 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 09.10.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.