YARGITAY KARARI
DAİRE : 13. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2011/11695
KARAR NO : 2011/17310
KARAR TARİHİ : 25.11.2011

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

KARAR
Davacı, borçlu hakkında icra takibi yaptığını ancak borçlunun takibe itiraz ettiğini bunun üzerine takibin durduğunu belirterek borçlunun itirazının iptali ile takibin devamını ve yüzde kırk oranında icra inkâr tazminatı verilmesini istemiştir.
Davalı davanın reddini savunmuştur.
Mahkemece davacının aktif dava ehliyeti olmadığından davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı alacaklı tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davacının sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2-Davacının davası aktif dava ehliyeti olmadığından ret edildiğine göre davalı yararına AAÜT nin ikinci kısım ikinci bölüm gereğince 1100 TL maktu vekâlet ücretinin takdiri gerekirken davalı yararına nispi vekâlet ücreti takdir edilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir. Ne var ki yapılan yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden HUMK.438/7 maddesi hükmü uyarınca mahkeme kararının aşağıdaki şekilde düzeltilerek onanmasına karar verilmiştir.
2011/11695-17310
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenle; 1.bentte açıklanan nedenlerle davalının sair temyiz itirazlarının reddine, 2.bentte açıklanan nedenle hüküm fıkrasının 5 no’lu bendinde yer alan, “Davalı kendini bir vekil ile temsil ettirdiğinden 1.840,80 TL vekalet ücretinin davacıdan alınıp davalıya verilmesine ” cümlesinin hükümden çıkartılarak, bunun yerine aynen “Davalı kendini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin ikinci kısım ikinci bölüm gereğince 1100 TL maktu vekalet ücretinin davacıdan alınıp davalıya verilmesine ” cümlesinin yazılmasına, hükmün düzeltilmiş bu şekli ile ONANMASINA, peşin alınan 18,40 TL. temyiz harcının istek halinde iadesine, 25.11.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.