YARGITAY KARARI
DAİRE : 22. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2011/16292
KARAR NO : 2011/8330
KARAR TARİHİ : 26.12.2011

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

DAVA : Davacı, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini istemiştir.
Yerel mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.
Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi … tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı işçi, iş sözleşmesinin geçerli sebep olmadan feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliği ile işe iadesine karar verilmesi ve buna bağlı tazminat ile boşta geçen süre ücretinin hüküm altına alınması isteğinde bulunmuştur.
Davalı işveren iş sözleşmesinin geçerli nedenle feshedildiğini belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
Mahkemece istekler hüküm altına alınmıştır.
Hüküm davalı vekilince temyiz edilmiştir.
Mahkemece verilen 20.01.2011 tarih 2010/725 esas 2011/14 karar sayılı karar …HD’nin 04.03.2011 tarih 2011/9336 esas 2011/5989 karar sayılı kararıyla “ işin alt işverene verilmesi kural olarak fesih için geçerli neden ise de, feshin son çare olması ilkesi ve Toplu İş Sözleşmesinin anılan hükmü kapsamında işçinin başka işyeri veya bölümlerde değerlendirilme imkânının olup olmadığı araştırılmalıdır. İşçinin başka bir işyeri veya bölümde değerlendirme imkânı yoksa feshin geçerli nedene dayandığı kabul edilmelidir. …” gerekçesiyle bozulmuştur.
Bozma ilamına uyularak yapılan yargılamada bozma ilamında belirtilen araştırmalar yapılmamış, davalı vekilince sunulan emsal niteliğindeki dosyalarda talimat yoluyla yapılan keşiflerde alınan bilirkişi raporlarındaki davacıların istihdam edilebilecekleri boş kadro bulunmadığı yönündeki tespitler dikkate alınmadan salt davacı tanıklarının soyut beyanlarına itibar edilerek istek kabul edilmiştir.
Dairemizin emsal nitelikteki dosyalarında verilen kararlarla davalı vekilince mahkemeye sunulan emsal dosyalarda yapılan keşif ve bilirkişi incelemelerinde yapılan tespitlere göre feshin son çare olarak uygulanmadığının somut olarak kanıtlanamadığı anlaşıldığından davanın reddine karar verilmesi gerekmektedir.
Belirtilen nedenlerle, 4857 sayılı İş Kanunun 20. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, hükmün bozulmak suretiyle ortadan kaldırılması ve aşağıdaki gibi karar verilmesi gerekmiştir.

HÜKÜM : Yukarıda belirtilen nedenlerle;
1-)Yerel Mahkemenin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararının BOZULARAK ORTADAN KALDIRILMASINA,
2-)Davanın REDDİNE,
3-)Harç peşin alındığından yeniden alınmasına yer olmadığına,
4-)Davacının yapmış olduğu yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına, davalının yaptığı 129,00 TL yargılama giderinin davacıdan tahsili ile davalıya ödenmesine,
5-)Karar tarihinde yürürlükte bulunan tarifeye göre 1.200,00 TL ücreti vekaletin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
6-)Peşin alınan temyiz harcının isteği halinde davalıya iadesine, kesin olarak 26.12.2011 tarihinde oybirliği ile karar verildi.