YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2015/9940
KARAR NO : 2018/4426
KARAR TARİHİ : 17.10.2018

Mahkeme : ŞANLIURFA 2. Ağır Ceza Mahkemesi
Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma
Hüküm : Mahkûmiyet

Dosya incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ :
1-) 21.02.2012 tarihli “Olay Araç Arama, Yakalama ve El Koyma” tutanağı içeriğine göre, Şanlıurfa Sulh Ceza Mahkemesi’nin 2012/286 değişik iş sayılı önleme araması kararına istinaden kolluk görevlileri tarafından Diyarbakır istikametinden Şanlıurfa yönüne seyir halinde bulunan… plaka sayılı aracın saat 01:45 sıralarında durdurulduğu, araçta ve sanığın kabaca yapılan üst aramasında herhangi bir suç unsuruna rastlanılmamasına karşın, aracın kapalı kasasında yapılan incelemede kasanın boş olduğu, iç yüzeyinin yeni yapılmış olması ve vida yerlerinin oynanmış olduğu görülmesi üzerine araçta herhangi bir zula olma ihtimaline karşı narkotik dedektör köpek ile aracın kontrolü sırasında köpeğin kamyonetin kapalı kasasının ön tarafına tepki vermesi üzerine aracın detaylı incelenmek üzere KOM Şube Müdürlüğüne götürüldüğü, köpeğin tepki vermiş olduğu kısım tornavida yardımı ile söküldüğü, sökülen kısımda boşluk içerisinde toplam 26.340 gram esrarın ele geçirildiği somut olayda;
CMK’nın 161. maddesinin 2. fıkrası ve PVSK’nın Ek 6. maddeleri uyarınca edinilen bilgi veya alınan ihbar veya şikâyet üzerine veya kendiliğinden bir suçla karşılaşan kolluğun, olay yerinde kişilerin ve toplumun sağlığına, vücut bütünlüğüne veya malvarlığına zarar gelmemesi ve suçun delillerinin kaybolmaması ya da bozulmaması için gerekli acele tedbirleri aldıktan sonra durumu derhal Cumhuriyet savcısına bildirmesi ve Cumhuriyet savcısının talimatı doğrultusunda gerekli soruşturma işlemlerini yapması gereklidir.
2559 sayılı PVSK’nın 9. maddesine göre “önleme araması”, suç işlenmesinin veya bir tehlikenin önlenmesi için yapılan aramadır. Önleme aramasının muhatapları suç şüphesi altında olmayan kişilerdir.
CMK’nın 116 ve 119. maddelerine göre “adli arama” ise, şüphelinin veya sanığın yakalanması ya da suç delillerinin elde edilmesi için yapılan aramadır. Somut bir suçun işlendiği şüphesi varsa önleme araması değil ancak adli arama yapılabilir. Somut olayımızda dedektör köpeğin tepki vermesi üzerine şüphe somutlaştığı halde KOM Şube Müdürlüğü’ne götürülen araçta köpeğin tepki verdiği kısım sökülmeden önce CMK’nın 116-199 maddeleri uyarınca Adli arama kararı ya da Cumhuriyet savcısından yazılı arama izni alınmadan yapılan arama sonunda uyuşturucu ele geçirildiği sabit olup dosya içerisinde bir Adli arama kararı ya da yazılı arama emri bulunmadığı anlaşılmıştır.
Adli arama kararı gerektiren bir olayda önleme araması kararına dayanılarak ya da koşullarına uygun olmayan arama kararı üzerine yapılan arama hukuka aykırıdır. Böyle bir arama sonucu bulunan deliller ya da suçun maddi konusu “hukuka aykırı yöntemlerle elde edilmiş” olacağından, Anayasa’nın 38. maddesinin 6. fıkrası ile CMK’nın 206. maddesinin 2. fıkrasının (a) bendi, 217. maddesinin 2. fıkrası, 230. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendi ve 289. maddesinin 1. fıkrasının (i) bendi uyarınca hükme esas alınamayacağından;
Somut olayla ilgili adli arama kararı ya da yazılı adli arama emri bulunup bulunmadığının araştırılması, varsa aslı veya onaylı örneğinin getirtilmesi, sonucuna göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, eksik araştırma ile hüküm kurulması,
Kabule göre de;
2-)Anayasa Mahkemesi’nin 08.10.2015 tarih ve E. 2014/140; K. 2015/85 sayılı kararının 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK’nın 53. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan hükmün BOZULMASINA, 17.10.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.