YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2010/3834
KARAR NO : 2010/3986
KARAR TARİHİ : 29.03.2010

MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı … Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

K A R A R

Kadastro sırasında … Köyü 101 ada 9, 27, 76, 198, 222, 521 ve 523 parsel sayılı taşınmazlar belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanılarak …, 101 ada 91 parsel sayılı taşınmaz belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanılarak … … 101 ada 187 parsel sayılı taşınmaz belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanılarak ……, 102 ada 104, 177, 203, 216, 251, 279, 306, 308 ve 317 parsel sayılı taşınmazlar belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanılarak …, 102 ada 190 parsel sayılı taşınmaz belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanılarak …, 103 ada 27, 36, 41, 70 , 111 ada 188, 190, 200, 253 ve 265, 112 ada 29, 45 ve 99, 149 ada 18, 168 ada 57 ve 66, 173 ada 2 ve 45, 175 ada 15 ve 18, 183 ada 23 parsel sayılı taşınmazlar belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanılarak …, 175 ada 1 ve 30 parsel sayılı taşınmazlar belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanılarak … adlarına tespit edilmiştir. Davacı … Yönetimi, birleştirilen dava dosyaları ile 101 ada 27 , 103 ada 27, 36, 102 ada 251 ,177, 190 , 111 ada 200 ve 112 ada 99 parsel sayılı taşınmazların orman sayılan yerlerden olduğu iddiası ile, Davacı … 102 ada 190 ve 175 ada 15 parsel sayılı taşınmazların Murissi ……’den kaldığı iddiası ile, … 102 ada 190 ve 175 ada 1 ve 30 parsel sayılı taşınmazların muris ……’den kaldığı iddiası ile, … 1çekişmeli taşınmazların muris …… … ‘den kaldığı iddiası ile, Hüri Yalcın 102 ada 203 parselin kök muris … …’dan kaldığı iddiası ile, … 101 ada 27, 91 ve 222 parsel sayılı taşınmazların kök muris … …’den kaldığı iddiası ile dava açmışlardır. Mahkemece davacılar … … … ve … …’in açtığı davaların feragat nedeniyle reddine, … ‘in davasının reddine, … ve Orman Yönetiminin davasının kısmen kabulü ile 101 ada 27 parselin (B) ile gösterilen 617,82 m2’lik kısmının arman vasfı ile hazine adına, kalan kısmının tespit gibi … adına, 103 ada 36 parselin (A) ile gösterilen 319,64 m2’lik kısmının orman vasfı ile Hazine adına, kalan kısmının tespit gibi … adına , 111 ada 200 parselin (A) ile gösterilen 936,99 m2 lik kısmının orman vasfı ile hazine adına , kalan kısmının tespit gibi … adına, 112 ada 99 parselin (A) ile gösterilen 612,23 m2 lik kısmının orman vasfı ile hazine adına, kalan kısmının tespit gibi … adına, 103 ad 27 parselin orman vasfı ile hazine adına, 102 ada 190, 103 ada 27 ve 41, 112 ada 29, 168 ada 66, 175 ada 30 parsellerin kararda belirtiliği hisseler oranında kök muris …… … miraslıları adına, 101 ada 91 parselin tespit gibi … Karakurt adına, 102 ada 203, 101 ada 9, 76, 521, 111 ada 188 ve 265 parsellerin tespit gibi … adına, 175 ada 1 parselin tespit gibi … adına tapuya tesciline; 101 ada 187, 198, 222, 523, 102 ada 104, 216, 251, 279, 306, 308 ve 317, 103 ada 70, 111 ada 190, 253, 112 ada 45, 149 ada 18 , 168 ada 57, 173 ada 2, 45, 175 ada 15, 18 ve 183 ada 23 parsel sayılı taşınmazların tespit tutanaklarının iptaline karar verilmiş; hüküm davacı … Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.
Dava kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmıştır.
1) İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye ve uzman orman bilirkişi (kurulu) tarafından eski tarihli hava fotoğrafları ve memleket haritasına dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan inceleme ve araştırmada çekişmeli 102 ada 190 parsel sayılı taşınmazın orman sayılmayan, 112 ada 99 ve 111 ada 200,103 ada 36 parsel sayılı taşınmazların kısmen orman sayılan yerlerden olduğu anlaşıldığına ve … biçimde hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığına göre, davacı … Yönetiminin bu parsellere yönelik yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine ,
2) Davacı … Yönetimi, tarafından birleştirilen 2005/183 esas sayılı dava dosyası ile 101 ada 27 parsel sayılı taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu iddiası ile dava açılmıştır. Dava dosyası içinde bulunan ve orman bilirkişi … Taş tarafından düzenlenen 18.8.2008 tarihli rapor çekişmeli 102 ada 190, 111 ada 200 ve 112 ada 99 parsel sayılı taşınmazlara yönelik olarak düzenlenmiştir. Temyize konu dava dosyası ile birleştirilen mahkemenin 20050183 esas sayılı dava dosyasında keşif yapılmamış ve bilirkişi raporu düzenlenmemiştir. Dairenin 25.01.2010 tarihli iade kararında 101 ada 27 parsel sayılı taşınmaza yönelik olarak düzenlenen orman bilirkişi raporu istenmiş ise de, 101 ada 27 parsel sayılı taşınmaza yönelik düzenlenmiş bilirkişi raporu olmaksızın dosya dairemize iade edilmiştir. Çekişmeli arsel sayılı taşınmaza yönelik düzenlenmiş bir orman bilirkişi raporu bulunmadığı halde mahkemece bu parselin (B) ile gösterilen kısmının orman vasfı ile Hazine adına, kalan kısmının tespit gibi davalı … adına tapuya tesciline karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırıdır.
Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir/üç mühendis ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ile … biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.
3) Çekişmeli 103 ada 27 parsel sayılı taşınmazın hükmün 2. bendinde orman vasfı ile Hazine adına; 43. bendinin a fıkrasında Kök muris …… … adına tapuya tesciline karar verilmiş olup, ayni parsel ile ilgili olarak mahkemece birbiri ile çelişkili 2 ayrı hüküm kurulmuş olması usul ve yasaya aykırıdır.
4) Davacı … Yönetimi tarafından birleştirilen mahkemenin 2008/16 ve 2008/17 esas sayılı dosyaları ile çekişmeli 102 ada 177 ve 251 parsel sayılı taşınmazların orman sayılan yerlerden olduğu iddiası ile dava açılmıştır. Mahkemece hükmün 4. ve 5. fıkralarında her iki parselin kadastro tutanağının iptaline karar verilmiş ancak taşınmazların tescili konusunda hüküm oluşturulmamıştır. Ayni şekilde dava konusu 101 ada 187, 198, 222, 523, 102 ada 104, 216, 279, 306, 308 ve 317, 103 ada 70, 111 ada 190, 253, 112 ada 45, 149 ada 18, 168 ada 57, 173 ada 2, 45, 175 ada 15, 18 ve 183 ada 23 parsel sayılı taşınmazların kadastro tutanaklarının iptaline karar verilmiş ve bu parsellerin tescili konusunda da hüküm oluşturulmamıştır. Kadastro mahkemelerinin sicil oluşturma zorunluluğu bulunmaktadır. Bu nedenle kadastro mahkemesince kadastro tutanağı iptal edilemez, iptal edilen kadastro tespitidir ve iptal edilen tespitin yerine geçmek üzere mahkemece bir karar verilmesi zorunludur. Mahkemece Yukarıda ada ve parsel numarası … olan taşınmazlara ilişkin kadastro tutanakları (kadastro tespitleri) iptal edildiği halde çekişmeli taşınmazların tescili konusunda hüküm oluşturulmamış olması usul ve yasaya aykırıdır,
SONUÇ : Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle davacı … Yönetiminin temyiz itirazlarının reddi ile 102 ada 190, 112 ada 99, 111 ada 200 ve 103 ada 36 parsel sayılı taşınmazlara yönelik usul ve yasaya uygun olan hükmün ONANMASINA,
2. – 3 .ve 4. bentte açıklanan nedenlerle davacı … Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile 101 ada 27 , 103 ada 37, 101 ada 187, 198, 222, 523, 102 ada 104, 177, 216, 251, 279, 306, 308 ve 317, 103 ada 70, 111 ada 190, 253, 112 ada 45, 149 ada 18, 168 ada 57, 173 ada 2, 45, 175 ada 15, 18 ve 183 ada 23 parsellere yönelik hükmün BOZULMASINA 29/03/2010 gününde oybirliği ile karar verildi.