YARGITAY KARARI
DAİRE : 13. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2007/5495
KARAR NO : 2007/9602
KARAR TARİHİ : 04.07.2007

MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne ve kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.
KARAR
Davacı,davalının eşinin hastanede tedavi görürken vefat ettiğini bakiye 10.613.703.520 TL tedavi giderlerinin ödenmediğini, alacağın tahsili için giriştiği icra takibine davalının itiraz ettiğini ileri sürerek, itirazın iptali ile takibin devamını ve %40 icra inkar tazminatının davalıdan alınmasını istemiştir.
Davalı, davanın reddini savunmuştur.
Mahkemece, itirazın iptali ile 10.613.70 YTL yönünden takibin devamına, icra inkar tazminatını asıl alacak olan 4.245.48 YTL üzerinden hesaplanarak davalıdan alınmasına karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2-İİK.67. maddesinin 3. fıkrası hükmünce, icra inkar tazminatına hükmedilmesi için, icra takibine itiraz eden davalı mirasçının kötü niyetinin sübut bulması gerekir. Oysa davacı davalı mirasçının itirazında kötü niyetli olduğunu ispat edememiştir. Bu Durumda gerekli yasal koşullar oluşmadığından davalının %40 icra inkar tazminatı ile mahkumiyetine karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırıdır. Bozma nedenidir. Ne var ki, bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden hüküm HUMK.nun 438/7. maddesi gereğince düzeltilerek onanmalıdır.
2007/5495-9602
SONUÇ: Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle davalının diğer temyiz itirazının reddine, 2. bentte açıklanan nedenle hükmün 1. bendindeki (alacağın %40’ı oranındaki 4.245.48 YTL icra inkar tazminatının davalıdan alınıp davacıya verilmesine) sözlerinin hükümden çıkartılarak yerine “koşulları oluşmadığından inkar tazminatı talebinin reddine” sözlerinin yazılmasına, hükmün değiştirilen ve düzeltilen bu biçimiyle ONANMASINA, peşin alınan harcın istek halinde temyiz edene iadesine, 4.7.2007 gününde oybirliğiyle karar verildi.