YARGITAY KARARI
DAİRE : 13. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2006/857
KARAR NO : 2006/4894
KARAR TARİHİ : 03.04.2006
MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi
Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne ve kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde taraflar avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.
K A R A R
Davacı, davalı tarafa tıbbi malzeme sattığını, ancak bedeli ödenmediği için icra takibi yaptığını, davalı tarafın takibe itiraz ettiğini öne sürerek, itirazın iptaline karar verilmesini istemiştir.
Davalı, davanın reddini savunmuştur.
Mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiş; hüküm, her iki tarafça temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalın tarafın tüm, davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2-İİK.nun 67/2 maddesi gereğince itirazın iptali davasında, itirazının haksızlığına karar verilirse borçlu, diğer tarafın talebi üzerine asıl alacağın %40’ı oranında icra inkar tazminatına mahküm edilir. Somut olayda davacı alacaklı yararına tazminata hükmedilmesi gerekirken, mahkemece tazminat talebinin reddine karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir. Ne var ki bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden kararın düzeltilerek onanması HUMK. 438/7 maddesi gereğidir.
SONUÇ: Birinci bentte açıklanan nedenlerle davalı tarafın tüm, davacının diğer temyiz itirazlarının reddine, ikinci bentte açıklanan nedenlerle hüküm fıkrasının 2.bendindeki (itiraz kötüniyetli olmadığından davacının tazminat talebinin reddine) cümlesinin çıkartılarak, yerine aynen (hükmedilen asıl alacağın %40.ı oranında icra inkar tazminatının davalı taraftan alınarak, davacıya verilmesine) cümlesinin yazılmasına, kararın değiştirilmiş ve düzeltilmiş bu şekliyle ONANMASINA,, peşin harcın istek halinde iadesine, 3.4.2006 gününde oybirliğiyle karar verildi.