YARGITAY KARARI
DAİRE : 22. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2012/25527
KARAR NO : 2012/26132
KARAR TARİHİ : 22.11.2012

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

DAVA : Davacı, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini istemiştir.
Mahkeme, isteğin reddine karar vermiştir.
Hüküm süresi içinde davacı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi … tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı vekili müvekkilinin iş sözleşmesinin davalı işverence geçerli neden olmadan feshedildiğini … sürerek feshin geçersizliğine karar verilmesini, çalıştırılmadığı süre için en çok dört aylık ücret ve diğer hakları ile işe başlatmama tazminatının belirlenmesini istemiştir.
Davalı işveren, otuz işçi şartının bulunmadığı ve belirli süreli iş sözleşmesi olduğundan davanın reddin karar verilmesi gerektiğini savunmuştur.
Mahkemece, işyerinde otuzdan az işçi bulunduğu gerekçesi ile davanın reddine karar verilmiştir.
Karar davacı tarafından temyiz edilmiştir.
Taraflar arasında fesih tarihi itibariyle işverence otuz veya daha fazla işçi çalıştırılıp çalıştırılmadığı ve dolayısıyla davacının iş güvencesi kapsamında kalıp kalmadığı uyuşmazlık konusu olup, normatif dayanak 4857 sayılı İş Kanunu’nun 18. Maddesidir.
4857 sayılı Kanun’un 18. maddesinin birinci fıkrasına göre iş güvencesi hükümlerinden yararlanmak için otuz veya daha fazla işçi çalıştıran işyerinde çalışmak gerekir. Aynı maddenin dördüncü fıkrasına göre işverenin aynı işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde, işyerinde çalışan sayısı bu işyerlerinde çalışan toplam işçi sayısına göre belirlenir. İşçi sayısına ilişkin bu hüküm nispi emredici olduğundan, daha az işçi sayısını öngören sözleşme hükümleri geçerli kabul edilmektedir.
Otuz işçi sayısının belirlenmesinde fesih bildiriminin işçiye ulaştığı tarih itibariyle belirli-belirsiz süreli, tam-kısmi süreli, daimi-mevsimlik sözleşmelerle çalışan tüm işçiler dikkate alınır.
Dairemizin işyeri kayıtları, davacının şahsi dosyası, fesih bildirimi gibi olayın aydınlatılmasına gerek olan belgeler getirtilmeden karar verilmesi nedeniyle yapılan bozma kararına uyularak devam eden yargılamada bu defa işyerinde otuz işçi bulunmadığından davanın reddine karar verilmiş ise de işçi sayısı açısından yeter derecede araştırma yapılmadan sonuca gidilmesi isabetsiz olmuştur.
Somut olayda davalı olarak gösterilen şirket dışında aynı bina çatısı altında aynı işte çalıştığı, ortaklarının aynı olduğu iddia edilen BOCANPA Tekstil San. Tic. Ltd.’nin Sosyal Güvenlik Kurumundan işyeri dosyası, fesih tarihindeki işyeri dönem bordrosu ve Ticaret Sicil kayıtları getirtilerek iki şirket arasında organik bağ olup olmadığı aynı binada benzer faaliyet gösterip göstermediği, birlikte isithdam olup olmadığı gerektiğinde keşifte yapılmak suretiyle tespit edildikten sonra işyerindeki işçi sayısının değerlendirilmesi gerekirken eksik inceleme ve araştırma ile sonuca gidilmesi bozma nedenidir.
SONUÇ: Açıklanan nedenlerle hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 22.11.2012 günü oybirliğiyle karar verildi.