YARGITAY KARARI
DAİRE : 13. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2006/7351
KARAR NO : 2006/9478
KARAR TARİHİ : 12.06.2006
MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi
Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.
K A R A R
Davacı, davalıya inşaat malzemeleri sattığını, onbir adet fatura bedelinin ödenmemesi üzerine icra takibi yaptığını, davalıların takibe itiraz ettiklerini öne sürerek itirazın iptaline karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı, davanın reddini savunmuştur.
Mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2-Davalının 2.4.2002 tarihli dekont ile davacıya 1.200.000.000 Lira ödeme yaptığı açıktır. Bankanın cevabi yazısında da 1.200.000.000 Liralık ödemenin 30.3.2001 tarihli çeke ilişkin yapıldığı belirtilmiş, davacı da 2.10.2003 tarihli dilekçesinde bu çekin kendisine ödendiğini kabul ettiğine göre, bu ödemenin davalı borcundan düşülmesi gerekirken aksine düşüncelerle mahsup edilmemesi usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir.
3-Mahkemece icra takip tarihinden itibaren % 70 avans faizine hükmedilmiş ise de, icra takip tarihindeki avans faizinin oranın miktarı araştırılmadan davacı talebinin aynen kabulü ile %70 oranında faize hükmedilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir.
4-Asıl alacağın bir kısmını kabuledilip bir kısmı red edildğine göre reddedilen kısım üzerinden kendisini vekille temsil ettiren davalı için vekalet ücertine hükmedilmemesi usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir.
SONUÇ: Birinci bentte açıklanan nedenlerle davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, ikinci, üçüncü ve dördüncü bentlerde açıklanan nedenlerle temyiz edilen kararın davalı yararına BOZULMASINA, 12.6.2006 gününde oybirliğiyle karar verildi.