YARGITAY KARARI
DAİRE : 19. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2011/13678
KARAR NO : 2011/14849
KARAR TARİHİ : 28.11.2011
Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi
Tarih : 21/12/2009
No :2008/386-2009/768
Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın davalı … Konfeksiyon San. ve Tic. Ltd. Şti. yönünden HUMK’nun 409/5 maddesi geregince açılmamış sayılmasına, diğer davalıya ilişkin davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
– K A R A R –
Davacı vekili, imzalanan Genel Kredi Sözleşmesi gereğince asıl borçlu dava dışı şirkete kullandırılan kredi borcunun ödenmemesi nedeniyle asıl borçlu ve kefillere karşı başlatılan takibin müşterek borçlu ve müteselsil kefil olan davalıların itirazı üzerine durduğunu bildirerek itirazın iptaline, takibin devamına, %40 tazminatın davalılardan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı şirket duruşmalara katılmamış, diğer davalı vekili beyanda bulunmamıştır.
Mahkemece toplanan deliller ve bilirkişi raporuna göre, davalı şirket hakkında açılan dava takip edilmediğinden bu davalı yönünden davanın HUMK’nun 409/5 maddesi gereğince açılmamış sayılmasına; diğer davalının kefalet limitinin 13.000 TL olup yapılan tahsilatlarla kefalet limitini aşacak oranda borcun ödendiği, davacının davalı …dan takip tarihi itibariyle alacağının bulunmadığı gerekçesiyle bu davalı yönünden davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Hükme esas alınan bilirkişi raporunda davalı kefilin borcunun sona erdiği belirtilmiş ise de; aynı bilirkişi raporunda davacının halen alacağı bulunduğu açıklandığına göre davalı kefilin temerrüde düştükten sonra bankaya ödeme yapıp yapmadığı tespit edilip, yaptığı ödemenin, sorumlu olduğu borçtan düşülüp sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken eksik incelemeyle yazılı şekilde hüküm kurulması doğru görülmemiştir.
SONUÇ : Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün davacı yararına BOZULMASINA, 28.11.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.