YARGITAY KARARI
DAİRE : 7. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2022/6392
KARAR NO : 2022/14534
KARAR TARİHİ : 20.10.2022
MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1- 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinin “Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;
a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,
b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır.” hükmünü içermesi karşısında; kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği, sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı cihetle, suça konu her üç olayda ele geçen eşyanın gümrüklenmiş değerleri saptanıp, iki katı tutarları ayrı ayrı hesaplanarak, verilecek cezada 1/2 oranında indirim yapılacağının sanığa bildirilmesi gerekirken, yazılı şekilde 1/3 oranında indirim yapılacağı bildirilerek sanığın yanıltılması ve kaçakçılık suçundan adli sicil kaydı bulunmayan sanık hakkında mükerrir olduğundan bahisle etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmaması,
2- Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre sanığın eylemlerinin 4733 sayılı yasanın 8/4. maddesi kapsamında kaldığı, suç tarihinden sonra 11/04/2013 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi ve 28/06/2014 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son cümle delaletiyle anılan Yasanın 3/5, 3/10. madde ve fıkraları kapsamında bulunduğu nazara alınarak, suç tarihinde yürürlükte olan 4733 sayılı Yasa ve 6455 sayılı yasa ile değişik 5607 sayılı Yasa ile 6545 ve 7242 sayılı Yasalar ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesinin yollamasıyla 3/5, 3/10, 3/22, 5/2. maddelerinin somut olaya uygulanarak belirlenen sonuç cezalar karşılaştırılmak suretiyle sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiği gözetilerek;
Zincirleme suç kapsamındaki eylemlerde suçun konusunu oluşturan eşyanın değerinin fahiş olarak değerlendirilebilmesi için en az bir eylemdeki eşya değerinin fahiş bulunması gerekmekte
olup, zincirleme suç artırımı yapılan eylemlerdeki toplam eşya değerinin esas alınamayacağı, sanığın zincirleme suç kapsamında kabul edilen üç eyleminin hiçbirinde suçun konusunu oluşturan eşya değerinin suç tarihinde fahiş olmadığı gözetilmeden “sanıktan ele geçen gümrük kaçağı sigaraların gümrüklenmiş değer toplamının 98.663,83 TL olduğu, suç tarihi itibariyle fahiş kapsamda kaldığı, bu sebeple 7242 sayılı yasanın 61. maddesiyle değişik 5607 sayılı yasanın 3/22 maddesinin uygulanması koşulu bulunmadığı gibi 6545 sayılı yasanın 3/18-son delaletiyle 3/5, 3/10, 3/22 maddeleri uyarınca cezalandırılması durumunda çıkacak cezanın sanık aleyhine olduğu, 4733 sayılı yasanın 8/4 maddesine göre yapılacak değerlendirmenin sanık lehine olduğu” gerekçesiyle yazılı şekilde karar verilmesi,
Yasaya aykırı, sanık ile müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 20.10.2022 günü oy birliği ile karar verildi.