YARGITAY KARARI
DAİRE : 22. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2011/16581
KARAR NO : 2012/9697
KARAR TARİHİ : 11.05.2012

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

DAVA : Davacı, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini istemiştir.
Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.
Hüküm süresi içinde taraflar avukatlarınca temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi … tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

1- Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davacının tüm temyiz itirazlarının reddine,
2-Davalıların temyiz itirazları ile ilgili olarak;
Davacı vekili, iş sözleşmesinin geçerli sebep olmadan işverence feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini, işe başlatılmama halinde ödenmesi gereken tazminat ile boşta geçen süre ücret ve diğer haklarının belirlenmesini istemiştir.
Davalı … vekili; davacının yüklenici ile yaptığı sözleşmenin belirli süreli iş sözleşmesi olduğunu, çalışma süresinin 31.12.2009 tarihinde sona erdiğini davacının yeni ihaleyi kazanan firma bünyesinde çalışmayı kabul etmediğini, muvaza iddiasının gerçek dışı olduğunu savunarak davanın reddini istemiştir.
Mahkemece; davacının davalı … Boğaziçi Peyzaj İnşaat Müşavirlik Teknik Hizmetler Sanayi Tic. AŞ’de çalışırken iş sözleşmesinin feshedildiği, İstanbul Belediye Başkanlığı’nın itfaiye hizmet işini alt işverene verdiği, asıl- alt işveren ilişkisinin 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2. maddesine uygun olduğu, muvazaaya dair ve feshin sendikal sebeple yapıldığına ilişkin somut delil bulunmadığı gerekçesi ile feshin geçersizliği ve işe iade kararı verilmiştir.
Hüküm taraflar vekilleri tarafından temyiz edilmiştir.
Somut olayda; davalı şirketin davalı … ile yangın, kurtarma, ilk yardım ve teknik çalışmalar ilgili hizmet alım sözleşmesi imzaladığı, davacının bu hizmet alım sözleşmesi kapsamında itfaiye elemanı olarak çalışmakta iken ihalenin kazanılmadığı gerekçesi ile iş sözleşmesinin feshedildiği anlaşılmaktadır.
Dairemizce onanan emsal dosyalarda, bilirkişi raporlarına göre feshe son
çare olarak başvurulduğu belirlenmiştir. Mahkemece davalı şirketin başka işyeri olup olmadığı, davacının değerlendirilebileceği boş pozisyon bulunup bulunmadığı, fesihten kısa süre sonra davacının yapabileceği iş için yeni işçi alınıp alınmadığı, davacının kıdemi, eğitim durumu ve diğer niteliklerine göre aynı veya başka bir birimde değerlendirilip değerlendirilemeyeceği, kısaca feshe son çare başvurulduğu somut olarak uzman bilirkişiler aracılığı ile araştırılarak sonucuna göre bir karar verilmelidir. Eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.
SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 11/05/2012 gününde oybirliği ile karar verildi.