YARGITAY KARARI
DAİRE : 10. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2020/13965
KARAR NO : 2022/13958
KARAR TARİHİ : 27.12.2022

Mahkeme Kararı : Zonguldak 1. Ağır Ceza Dairesinin 03/12/2014 tarih,
2014/123 esas ve 2014/277 sayılı kararı
Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
A) KONUYLA İLGİLİ BİLGİLER :
Zonguldak 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 03/12/2014 tarihli 2014/123 ve 2014/277 sayılı kararı ile sanıklar … ve … hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan verilen mahkûmiyet hükümleri sanık … müdafii ve sanık … tarafından süresinde temyiz edilmiş olup; temyiz talepleri Yargıtay (Kapatılan) 20. Ceza Dairesince incelenerek itiraza konu ilam ile oy çokluğuyla onama kararı verilmiştir.
Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca Dairemizin onama kararına itiraz edilmiştir.
B) İTİRAZ NEDENLERİ :
Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itiraz yazısında;
“ … Dosya kapsamına göre; diğer sanık …’in Kargo yoluyla gönderdiği, sanık … da ele geçen, AB FUBINACA isimli Sentetik Kanabinoid 16.12.2013 tarih ve 2013/5742 sayılı BKK ile 2313 Sayılı Kanun hükümlerine tabi tutulmuştur.
Buna göre; suçun işlendiği tarihte AB FUBINACA isimli maddenin (sentetik kanabinoid) 2313 Sayılı Kanun Kapsamına alınmadığı, AB FUBINACA isimli maddenin dosya içinde mevcut Ankara Kriminal Polis Laboratuvarı müdürlüğü’nün 05.02.2014 tarihli raporunda da belirtildiği gibi suç tarihinden sonra 16.12.2013 tarih ve 2013/5742 sayılı BKK ile 2313 Sayılı Kanun hükümlerine tabi tutulduğu, beyan edilmiştir.
TCK’nın 188. maddesinin 6. fıkrasında uyuşturucu yada uyarıcı madde olmayan; ancak üretimi resmi makamların iznine veya satışı yetkili tabip tarafından düzenlenen reçeteye bağlı olan ve uyuşturucu veya uyarıcı madde etkisi doğuran hertürlü maddenin TCK’nın 188. maddesinin 1. ve 3. fıkralarında düzenlenen suçların konusunu oluşturabileceği ve bu durumda da TCK’nın 188/6. maddesinin uygulanacağı ve aynı zamanda verilecek cezanın yarısına kadar indirilebileceği düzenlenmiştir.
Sonuç olarak: ”AB FUBINACA” isimli maddenin suç tarihinde 2313 Sayılı Uyuşturucu Maddelerin Murakabesi Hakkında Kanun kapsamında olmadığı, bu nedenle uyuşturucu veya uyarıcı madde olarak kabul edilemeyeceği, ancak;
a) TCK’nın 188/6. maddesi gereğince ”AB FUBINACA” isimli maddenin uyuşturucu veya uyarıcı madde etkisi doğuran madde olup olamadığının tespiti için Adli Tıp Kurumu 5. İhtisas Kurulundan rapor alınması,
b) Üretimi resmi makamların iznine veya satışı yetkili tabip tarafından düzenlenen reçeteye bağlı olan uyuşturucu veya uyuşturucu madde etkisi doğuran madde olup olmadığının Sağlık Bakanlığı İlaç ve
Eczacılık Genel Müdürlüğü’nden sorulması gerekli olup, ”AB FUBINACA” isimli maddenin ”uyuşturucu veya uyarıcı madde etkisi doğuran” madde olarak kabul edilmesi halinde TCK’nın 188. maddesinin 6. fıkrası uyarınca cezadan indirim yapılıp yapılmayacağının yerel mahkemece tartışılarak, deliller yeniden değerlendirilerek sanıkların hukuki durumunun belirlenmesinde zorunluluk bulunduğundan,
Açıklanan nedenle yerel mahkemenin mahkumiyet hükmünün bozulması gerekirken onanmasına dair karar usul ve yasalara aykırıdır.” denilerek, Dairemizce, sanıklar hakkındaki onama kararlarının kaldırılması, yerel mahkeme hükümlerinin belirtilen nedenlerle bozulması istenmiştir.
C) CUMHURİYET BAŞSAVCISININ İTİRAZIYLA İLGİLİ YASA HÜKÜMLERİ:
1- 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 308. maddesi:
(1) Yargıtay ceza dairelerinden birinin kararına karşı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcısı, resen veya istem üzerine, ilâmın kendisine verildiği tarihten itibaren otuz gün içinde Ceza Genel Kurulu’na itiraz edebilir. Sanığın lehine itirazda süre aranmaz.
(2) (05.07.2012 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanan 6352 sayılı Kanun’la eklenen fıkra) İtiraz üzerine dosya, kararına itiraz edilen daireye gönderilir.
(3) (05.07.2012 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanan 6352 sayılı Kanun’la eklenen fıkra) Daire, mümkün olan en kısa sürede itirazı inceler ve yerinde görürse kararını düzeltir; görmezse dosyayı Yargıtay Ceza Genel Kurulu’na gönderir.
D) İTİRAZIN VE KONUNUN İRDELENMESİ :
Dairemizin itiraza konu olan kararı, itiraz ve dosya içeriğine göre; her ne kadar AB-FUBİNACA(sentetik kanabinoid) isimli madde suç tarihinden sonra 16.12.2013 tarih ve 2013/5742 sayılı BKK ile 2313 sayılı Kanun hükümlerine tabi tutulmuşsa da, Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 07/04/2022 tarih, 2017/609 esas, 2022/245 sayılı kararı da gözetilerek, itiraza konu olan kararın, itiraz yazısında ileri sürülen tüm nedenler tartışılıp değerlendirilerek verildiği ve kararda bir yanlışlık bulunmadığı anlaşıldığından, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazı yerinde görülmemekle itirazın incelenmesi için dosyanın Yargıtay Ceza Genel Kuruluna gönderilmesine karar vermek gerekmiştir.
E) KARAR: Açıklanan nedenlerle;
1- Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nın itirazının yerinde görülmediğine,
2- 5271 sayılı CMK’nın 308. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, itirazın incelenmesi için dosyanın Yargıtay Ceza Genel Kuruluna GÖNDERİLMESİNE,
27/12/2022 tarihinde Üye …’in itirazın kabulüne dair karşı oyu ve oy çokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY;

Yargıtay (Kapatılan) 20. Ceza Dairesinin 04/03/2020 tarih, 2019/1844 esas ve 2020/1537 sayılı kararında belirttiğim karşı oy gerekçelerim doğrultusunda itirazın kabulüne karar verilmesi gerektiği düşüncesi ile çoğunluğun itirazın reddi şeklindeki düşüncesine katılmıyorum. 27/12/2022