YARGITAY KARARI
DAİRE : 7. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2022/13526
KARAR NO : 2022/18853
KARAR TARİHİ : 20.12.2022

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Dairemizin 11.10.2022 tarihli ve 2022/4701 Esas, 2022/13828 Karar sayılı mahkumiyet hükmünün düzeltilerek onanmasına ilişkin karara karşı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 21.11.2022 tarihli ve 7-2022/15338 sayılı yazısı ile sanığın etkin pişmanlıkta uygulanacak indirim oranında yanıltıldığından hükmün bozulması düşüncesiyle itirazda bulunulduğu anlaşılmakla;
Yeniden yapılan inceleme sonucunda, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazı yerinde görülmekle, 6352 sayılı Yasa ile değişik CMK’nun 308/3. maddesi gereğince İTİRAZIN KABULÜNE, Dairemizin 2022/4701 Esas, 2022/13828 Karar sayılı mahkumiyet hükmünün düzeltilerek onanmasına ilişkin kararın kaldırılmasına karar verilerek dosya incelendi, gereği düşünüldü:
1-Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının “Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz” hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Yasanın 5/2-son cümlesi kapsamında “Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır” düzenlemesinin getirildiği cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında, mahkemece suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin “yarı oranında” olacağının bildirilmesi gerekirken, 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilmesi suretiyle sanığın yanıltılması,
2-Sanığın sonuç olarak 3 yıl, 19 ay hapis cezası yerine 2 yıl, 31 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmesi,
3-Dairemizin 2019/8168 Esas, 2020/386 Karar sayılı ilamıyla bozulmasına karar verilen mahkemenin 08.09.2015 tarihli hükmünün yalnızca sanık tarafından temyiz edilmesi nedeniyle, sanık hakkında CMUK’nun 326/son maddesi uyarınca cezada kazanılmış hakkı gözetilerek, sanığın cezasının 3 yıl 4 ay hapis ve 10.000 TL adli para cezası üzerinden infaz olunacağının belirtilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
4-Dosyada başka sanık bulunmadığı halde infazda tereddüt oluşturacak şekilde vekalet ücretinin sanıklardan tahsiline karar verilmesi ve eksik vekalet ücretine hükmolunması,
Yasaya aykırı, sanığın ve katılan … İdaresi vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 20.12.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.