YARGITAY KARARI
DAİRE : 15. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2008/6272
KARAR NO : 2009/2172
KARAR TARİHİ : 14.04.2009
Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
– K A R A R –
Dava, 03.02.1997 ve 05.10.2004 tarihli inşaat yapım sözleşmeleri uyarınca oluşan gecikme tazminatının tahsili için girişilen icra takibine vâki itirazın iptâli, takibin devamı ve %40 tazminatını tahsili istemiyle açılmış, mahkemece davanın reddine dair verilen karar davacı vekilince temyiz edilmiştir.
Daha önce imzalanan 03.02.1997 tarihli sözleşmenin 10. maddesinde işin teslim süresi kararlaştırılmış, 13. maddesinde ise teslimin gecikmesi halinde müteahhidin her ay için arsa sahibine aylık 500 DM ödeyeceği kabul edilmiştir. Bilahare davalı ile imzalanan 05.10.2004 tarihli sözleşmenin 13. maddesinde de aylık 500 DM ödeme benimsenmiştir. Mahkemece, davalının davacıya gönderdiği 16.08.2005 tarihli ihtarnamede işin bitirildiğinin bildirildiği ve davacının teslime karşı çıkmadığı gibi eseri alırken ihtirazi kayıt ileri sürmediği ve bu suretle ceza isteme hakkının düştüğü görüşü benimsenmiştir. Oysa eser sözleşmelerinde eserin sözleşmesine, amacına uygun şekilde bitirilip teslim edildiğini kanıtlama yükü yüklenicide olup eserin teslim alındığına dair davacının imzasını taşıyan bir belge dosyaya sunulmamıştır. Bu durumda işin teslim edildiği kanıtlanamadığı gibi, her iki sözleşmenin 13. maddelerinde yer verilen 500 DM’lik ödemeler cezai şart olmayıp, sözleşmede açıkca yazıldığı gibi tazminat niteliğindedir. Dolayısıyla eserin teslim edildiği kabul edilse bile ihtirazi kayıt konulmasına gerek olmadığından dava hakkının düştüğünden söz edilemez. Bu durumda mahkemece işin esasına girilerek oluşacak sonuç dairesinde bir karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde davanın reddi doğru olmamış kararın bu nedenle bozulması gerekmiştir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün davacı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, 14.04.2009 gününde oybirliğiyle karar verildi.