YARGITAY KARARI
DAİRE : 15. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2009/1392
KARAR NO : 2009/3181
KARAR TARİHİ : 28.05.2009
Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği
Yukarıda tarih ve numarası yazılı bozmaya uyularak verilen hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
– K A R A R –
Dava, sözleşme nedeniyle verilmeyen 29. nolu dairenin tapu kaydının iptâli olmadığı takdirde olumlu zararın tahsili istemine ilişkin olup, mahkemenin kısmen kabule dair kararı davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Taraflar arasındaki “07.04.2004 tarihli 09226 nolu kat karşılığı yapım sözleşmesi eki protokolün” 1. maddesinde Ankara 18. Asliye Hukuk Mahkemesi’nde görülen 2004/403 Esas nolu davanın, … aleyhine sonuçlanması ve …’ün 60.000 USD ödemesi halinde 29 nolu dairenin tapusunun davacıya verileceği kararlaştırılmıştır.
Adı geçen şûfa davasının görüldüğü sırada davalı yüklenici, 29 nolu daireyi 19.11.2004 tarihinde üçüncü şahsa satmıştır. Bu tarihten sonrada, davacı 2004/403 Esas numaralı davayı takip etmemiş, açılmamış sayılmasına karar verilmiştir.
Dava sonuçlanmadan taşınmazın üçüncü şahsa yüklenici tarafından satışı ile sözleşmenin ifası, davalı yüklenicinin kusuru nedeniyle imkânsız hale gelmiştir. Kusurlu imkânsızlık gerçekleşmiştir. BK’nın 106/II. ve BK’nın 96. maddesi uyarınca davacı, akdin ifasının imkânsız hale gelmesi nedeniyle olumlu zararının tahsilini isteyebilir.
İfa imkânsızlığı borçlu yüklenicinin temerrüdü nedeniyle gerçekleştiğinden, 29 nolu dairenin üçüncü şahsa satış tarihi olan 19.11.2004 tarihindeki değerler üzerinden davacı alacağı belirlenmelidir. Mahkemenin bu hususu gözardı eden bilirkişi raporuna itibar ederek 4.000,00 TL alacağa hükmetmesi doğru olmamıştır.
Mahkemece yapılacak iş; ifanın imkânsız hale geldiği 19.11.2004 tarihi itibariyle 29 nolu dairenin değerinin tespiti, bulunan miktardan 4 numaralı daireden davacı adına verilen hisse değeri ile davacının ödemesi gereken 60.000 USD’nin o tarihteki kurdan belirlenecek Türk Lirası karşılığının toplamının düşüldükten sonra davacının olumlu zararının tesbitinden ve davalıdan tahsiline karar verilmesinden ibarettir.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle davacının temyiz itirazlarının kabulüne mahkeme kararının davacı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, 28.05.2009 gününde oybirliğiyle karar verildi.