YARGITAY KARARI
DAİRE : 15. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2007/6632
KARAR NO : 2008/7089
KARAR TARİHİ : 27.11.2008

Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

– K A R A R –

Dava, eser sözleşmesi uyarınca fazla ödemenin istirdadı ve cezai şartın tahsili istemine ilişkindir.
Davalı reddini savunmuş, mahkemenin kısmen kabule dair kararı davalı vekilince temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları reddedilmelidir.
2-Taraflar arasındaki sözleşmenin Cezai Şartlar başlıklı 10. maddesinde, işin zamanında teslim edilmemesi durumunda her geciktirilen gün için toplam tutarın %2’si oranında kesinti yapılması kararlaştırılmıştır. Bu tanımlamaya göre cezai şartın, BK’nın158/II. maddesinde yeralan ifaya ekli ceza olduğu açıktır. Kural olarak ifaya ekli cezanın istenilebilmesi için sözleşmeden dönülmemesi gerekir. Oysa davada iş bedelinin fazla ödenen kısmının istirdadı istenildiğine göre davacı iş sahibinin akidden dönmüş olduğu bir başka anlatımla BK’nın 106/II-3. maddesince fesih hakkını kullandığı kabul edilmelidir. O halde akdin feshedilmesi durumunda ifaya ekli ceza istenilemeyeceğinden davacının cezai şart isteminin reddi yerine kısmen kabulü usul ve yasaya aykırıdır.
Karar bu nedenle bozulmalıdır.
SONUÇ: Yukarıda (1.) bendde açıklanan nedenlerle davalının diğer temyiz itirazlarının reddine, (2.) bent uyarınca hükmün davalı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, 27.11.2008 gününde oybirliğiyle karar verildi.