YARGITAY KARARI
DAİRE : 7. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2022/7754
KARAR NO : 2022/18080
KARAR TARİHİ : 07.12.2022
MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1- Sanığın yargılamaya konu suç tarihi 18/03/2013, iddianame düzenleme tarihi 25/10/2013 olan eylemi ile Mahkemece dosya arasına alınıp, birleştirilerek görülmesine karar verilen suç tarihi 23/02/2013 ve iddianame düzenleme tarihi 06/03/2013 tarihli eylemleri yönünden suç tarihleri ve iddianame düzenlenme tarihleri dikkate alındığında, 06/03/2013 tarihli iddianame ile hukuki kesinti gerçekleştiğinden, sanık hakkında 5237 sayılı TCK’nun 43. maddesinde düzenlenen zincirleme suç hükümlerinin uygulanmayacağı gözetilmeksizin 5237 sayılı TCK’nun 43. maddesinin uygulanması suretiyle eksik ceza tayini,
2- Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının “Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmalık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz” hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmalık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Yasanın 5/2-son cümlesi kapsamında “Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır” düzenlemesinin getirildiği cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında, mahkemece suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin “1/2” olacağının bildirilmesi gerekirken, “1/3” oranında indirim yapılacağı belirtilmesi suretiyle sanığın yanıltıldığı gözetilmeden hüküm kurulması,
3-Sanık hakkında hem adli para cezası, hem de hapis cezası verildiği ve adli para cezaları için TCK’nun 58. maddeye göre tekerrür hükümleri uygulanamayacağı halde tekerrür hükümleri uygulanmasına karar verilirken hiç bir ayrım yapmaksızın sanığın cezasının TCK’nun 58/6. maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi,
4- Mahkumiyetine karar verilen üç sanık olmasına karşın hükmün vekalet ücretine ilişkin bendinde “sanıktan alınarak” denilmek suretiyle çelişki yaratılması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık …’ın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, sanık hakkında CMUK’nun 326/son madde ve fıkrası uyarınca cezada kazanılmış hakkının korunmasına, 07/12/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.