YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2008/17317
KARAR NO : 2009/1233
KARAR TARİHİ : 02.02.2009
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı … tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Hükmüne uyulan Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 17.12.2004 gün 2004/8292-13258 sayılı bozma kararında özetle: “Karara dayanak alınan ve Uzman Bilirkişi … … tarafından düzenlenen raporda, çekişmeli 115 ada 228 parselin eski tarihli memleket haritasında beyaz renkli orman alanı dışında ziraat alanı olarak nitelendirilmiş ise de, çekişmeli parselin kadastro tespit tutanağının edinme nedeninde yazılı olan ve öncesinde bir bütün olduğu belirtilen 115 ada 225, 226, 227, 228, 229, 230 ve 231 parsel sayılı taşınmazlar ile çevresindeki parsellerin incelenerek çekişmeli taşınmaz ile irtibatı sağlanmaksızın, Yargıtay denetimine olanak tanınmayacak biçimde çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerin işaretlendiği, çekişmeli parselin orman içi açıklığı olup olmadığının irdelenmediği gözlenmektedir. Bilirkişi raporu bu hali ile davaya konu taşınmazın öncesinin orman niteliğini ve hukuki durumunu açıklamaya yeterli olmadığı gibi Yargıtay denetimine de olanak vermemektedir. Eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulamaz.
6831 Sayılı Yasanın 17. maddesi, orman içi açıklıklarda … ve inşaat yapılmasına, hayvancılık amacı ile ağıl yapılmasına, bu kesimlerin özel mülke dönüşmesine izin vermez.
Bu nedenle; mahkemece, önceki bilirkişiler dışında serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç uzman orman yüksek mühendisi, bulunamadığı takdirde üç orman mühendisi ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte, en eski tarihli memleket haritası, amenajman planı ve … fotoğrafları, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle, taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; l4.03.l989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; teknik aletler ve münhaniler yardımıyla eğim belirlenmeli,
taşınmaz üzerindeki bitki örtüsü, ağaç cinsi ve sayısı, taşınmazın hangi bölümlerinde bulunduğu, kapalılık oranı, hakim bitki örtüsü detaylı şekilde tesbit edilmeli, kesinleşmiş tahdit söz konusu olmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler uzman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; memleket haritası ve kadastro paftası ölçekleri eşitlenip bir biri üzerine aplike edilerek, en az ada bazında çekişmeli ve komşu taşınmazların memleket haritasına göre, konumu saptanıp; bu harita ile irtibatını duraksamaya yer vermeyecek biçimde gösteren, memleket haritasındaki renkleri ve işaretleri aynen içeren, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan kroki düzenlettirilip, yukarıda açıklanan esaslara göre çekişmeli parsellerin orman içi açıklığı olup olmadığının da irdelendiği bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, çekişmeli taşınmazın orman ya da orman içi açıklığı sayılan yerlerden olup olmadığı tereddütte yer vermeyecek biçimde saptanarak oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmesi” gereğine değinilmiştir. Mahkemece, bozma kararına uyulduktan sonra davanın reddine ve dava konusu …. Köyü 115 ada 228 parselin tespit gibi davalı adına tapuya tesciline, tutanağın beyanlar hanesindeki yazılı şerhin iptaline karar verilmiş, hüküm davacı … tarafından temyiz edilmiştir.
Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.
Dosya kapsamına ve mahkemece uyulan bozma kararı gereğince işlem yapılarak hüküm kurulmuş olduğuna göre, yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, usul ve yasaya uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı onama harcının temyiz edene yükletilmesine 02/02/2009 gününde oybirliği ile karar verildi.