YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2009/6357
KARAR NO : 2009/9692
KARAR TARİHİ : 10.06.2009

MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi

Taraflar arasındaki orman ve kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R

17.11.2005 tarihinde yapılan kadastro sırasında … Köyü 101 ada 161 parsel sayılı 4.997,68 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, Şubat 1292 tarih 42 ve Mart 1947 tarih 53 sıra nolu tapu kaydı uygulanarak arsa niteliği ile davalı … adına tespit edilmiştir. Davacı Hazine, çekişmeli taşınmazın devletin hüküm ve tasarrufu altındaki yerlerden olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, davanın reddine, dava konusu taşınmazın tespit gibi davalı adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.
Dava kadastro tespitine ve orman kadastrosuna itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede 14.12.2005 tarihinde ilan edilerek kadastro tespit tarihi itibariyle kesinleşmeyen orman kadastrosu ve 3302 Sayılı Yasanın 2/B madde uygulaması vardır.
Mahkemece yapılan inceleme, araştırma ve uygulama hükme yeterli değildir. Şöyleki; hükme dayanak yapılan orman ve … bilirkişi tarafından düzenlenen raporda çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede yapılan orman kadastrosunun kesinleştiği, taşınmazın kesinleşen tahdit haritası dışında kaldığından orman sayılmayan yerlerden olduğu açıklanmıştır. Ancak dosya arasında bulunan tahdide ilişkin belgeler incelendiğinde …Köyünde yapılan orman kadastrosu ve 2/B madde uygulamasının 17.11.2005 tarihinde ilan edildiğinden orman kadastrosunun kesinleşmediği anlaşılmaktadır. Bu durumda dava, aynı zamanda orman kadastrosuna itiraz davasına dönüştüğünden uyuşmazlığın tahdit haritasına göre değil eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve amenejman planlarının uygulanması suretiyle çözümlenmesi gereklidir. Hal böyle iken karara dayanak alınan … ve orman bilirkişi tarafından düzenlenen rapor çekişmeli yerin öncesinin orman niteliğini belirlemeye yeterli ve kanaat verici olmayıp, bu rapora dayanılarak hüküm kurulamaz.
Bundan ayrı Şubat 1292 tarih 42 ve Mart 1947 tarih 53 sıra nolu tapu kayıtlarının çekişmeli taşınmaz ile dava dışı 106 ada 161 ila 174 ve 179 ila 182 parsel sayılı taşınmazlara revizyon gördüğü anlaşıldığından tapu kayıtlarının revizyon parsellerinin tamamını dıştan çevreleyen komşu parsellerin kadastro tespit tutanakları ve varsa dayanak belgeleri getirtilmemiş komşu parsel denetimi yapılmamış ve tapu kaydı uygulaması komşu parsellerin tutanakları, dayanak kayıt ve belgeleriyle denetlenmemiştir.
Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek iki orman yüksek mühendisi, bulunamaması halinde 2 orman mühendisi bir harita mühendisi bulunamaması halinde bir … elemanı aracılığıyla taşınmaz başında keşif yapılmalı, Şubat 1292 tarih 42 ve Mart 1947 tarih 53 sıra nolu tapu kayıtlarının revizyon gördüğü parsellere yönelik olarak açılan ve derdest olan dava dosyalarının keşifleri ile temyize konu dosyanın keşifleri birlikte yapılmalı, keşifte; eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve varsa amenajman planı çekişmeli taşınmaz ile birlikte tapu kaydının revizyon gördüğü parsellere ve … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; … ve uzman orman bilirkişilerden, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeğini kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeğinin de memleket haritası ölçeğine bilgisayar ortamında (… veya benzeri programlar kullanılarak) çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de gösterecek şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli, bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, keşifte, çekişmeli taşınmaz hakim tarafından gözlemlenmeli, üzerinde neler bulunduğu (bitki örtüsü, ağaçların cinsi,sayısı vb.) ayrıntılı olarak keşif tutanağına yazılmalı, taşınmazın dört bir yandan fotoğrafları çektirilmeli, dayanak tapu kaydının revizyon parsellerine komşu olan parsellerin kadastro tespit tutanakları ile varsa dayanak belgeleri getirtilip uygulanmalı, revizyon parsellerini sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı, çekişmeli taşınmazın orman sayılan yerlerden olup olmadığı kesin biçimde saptanmalı, taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğunun belirlenmesi halinde Hazinenin davasının kabulüne, taşınmazın tahdit içine alınmasına ve orman niteliği ile Hazine adına tapuya tesciline karar verilmelidir.
Yukarıda açıklanan yöntemle yapılan orman araştırması sonucu,çekişmeli taşınmazın kısmen veya tamamen orman sayılmayan yerlerden olduğunun belirlenmesi halinde bu kez, çekişmeli taşınmaz ile dava dışı 106 ada 161 ila 174 ve 179 ila 182 parsel sayılı taşınmazlara revizyon gören Şubat 1292 tarih 42 ve Mart 1947 tarih 53 sıra nolu tapu kayıtları yerel bilirkişi yardımıyla ve kadastro … bilirkişi marifetiyle zemine uygulanmalı, revizyon parsellerinin sınırında orman bulunduğundan tapu kayıtlarının kapsamı 3402 Sayılı Yasanın 20/C maddesine uygun olarak belirlenmeli, bilinmeyen sınırlar bulunduğu takdirde bu konuda taraflara tanık dinletme olanağı sağlanmalı, bilirkişi ve tanıklardan her sınır hakkında ayrıntılı ve inandırıcı bilgi alınmalı, tapu kaydı … komşu parsellerin tutanakları ve dayanaklarını teşkil eden tapu ve vergi kayıtlarıyla birlikte uygulanmalı; hudutların birbirlerini ne okuduğu, komşu parsellerin tutanak ve dayanak belgelerine bakılarak denetlenmeli, çekişmeli taşınmazın tapu kaydı kapsamında kalıp kalmadığı raporda tartışılmalı; keşif ve uygulama bilirkişilerinin düzenleyecekleri müşterek krokiye ayrı ayrı renklerle yansıtılmalı; tapu kaydının miktar fazlasının sınırda bulunan ormandan açıldığı gözetilmeli, oluşacak sonuca göre karar verilmelidir.
SONUÇ : Yukarıda açıklanan nedenlerle; davacı Hazinenin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA 10/06/2009 günü oybirliğiyle karar verildi.