YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2008/819
KARAR NO : 2008/5048
KARAR TARİHİ : 31.03.2008
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tesbitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Orman Yönetimi ve Hazine Tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Kadastro sırasında Ahlatlı köyü 136 ada 1 parsel sayılı 45326,62 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, Devlet Ormanı vasfı ile Hazine adına tespit edilmiştir. Davacı gerçek kişi, kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği ve 171 nolu vargi kaydına dayanarak 136 ada 1 parsel sayılı taşınmazın kadastro tespitinin iptali ile adına tescili talebi ile dava açmıştır. Mahkemece davanın kısmen kabulü ile (1-B) ile gösterilen 26016,28 m2’lik kısmın davacı adına, (1-A) ile gösterilen 19310,34 m2’lik kısmın orman vasfı ile Hazine adına tesciline karar verilmiş; hüküm davalı Orman Yönetimi ve Hazine tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede 3116 Sayılı Yasaya göre yapılan ve 1948 yılında ilan edilerek kesinleşen orman kadastrosu ile 5304 Sayılı Yasa ile değişik 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmü gereğince yapılan aplikasyon vardır.
Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli değildir. Davacı kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği ile 171 numaralı vergi kaydına dayanarak dava açmış olduğu halde 171 numaralı vergi kaydı getirilmemiş ve mahallinde uygulanmamış; davacı yararına kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği şartlarının gerçekleşip gerçekleşmediği araştırılmamış, taşınmazın öncesinin orman niteliğinin ve hukuki durumunun belirlenmesi; eğiminin doğru olarak hesaplanması için münhanili haritalar ile varsa topoğrafya haritaları bulundukları yerden getirtilerek uygulanmadığı gibi, çekişmeli yere komşu 136 ada 2 ve 4 numaralı parsellere ait dayanak vergi kayıtlarının da getirtilerek uygulanmadığı gözlenmiştir.
1) Mahkemece öncelikle davacının dayandığı 171 numaralı vergi kaydı; komşu 136 ada 2 ve 4 numaralı parsellere uygulanan 172 ve 174 numaralı vergi kayıtları ile taşınmazın bulunduğu yeri gösterir münhanili haritalar ile varsa topografya haritalar ve 1980-1985 yıllardan sonraki aktüel durumunu gösteren memleket haritası ve … fotoğrafları ile serbest bölge haritası bulundukları yerden getirtilerek bir ziraat, bir orman ve bir harita mühendisinden oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden keşif yapılarak memleket haritası, … fotoğrafı, Amenejman planı, münhanili harita ve topografya haritası çekişmeli taşınmaza ve çevresine uygulanarak çekişmeli taşınmazın bu haritalardaki konumu saptanıp, taşınmazın eğimi duraksamaya yer vermeyecek biçimde hesaplatılmalı, anılan belgeler, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; çekişmeli taşınmaza komşu kadastro parsellerine ait kadastro tespit tutanaklarının dayanakları uygulanmalı, 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen belgeler … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, hukuken ve bilimsel olarak ve Hukuk Genel Kurulunun 15.11.2000 gün ve 2000/20-1663/1694 sayılı kararında açıklandığı gibi eğimi % 12’nin üzerinde olan … ve orman muhafaza karakteri taşıyan funda veya makiliklerle örtülü yerlerin orman niteliğinde ve 6831 Sayılı Yasanın 1/j bendi kapsamı dışında olduğu gözetilmelidir.Orman araştırması sonucunda daya konu taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğu saptandığı taktirde, bu kez, zilyetlik yolu ile kazanma koşullarının araştırılması gerekir.
Öncelikle, 1980-1985’li yıllardan sonraki aktüel durumunu gösteren memleket haritası ve … fotoğrafları özel streoskop aletleriyle incelenmesi sonucu çekişmeli yerlerin hiç işlenmemiş durumda olduğu saptandığı takdirde, henüz zilyetlik olgusunun başlamadığı, dolayısıyla zilyetlikle kazanma süresinin dolmadığı düşünülerek, dava red edilmeli, aksi takdirde yapılacak keşifte … uzman bilirkişi olarak ziraat mühendisine inceleme yaptırılıp, zilyetlikle kazanılabilecek kültür arazisi olup olmadığı belirlenip, bu yolda rapor alınmalı; Ayrıca davacının dayandığı 171 numaralı vergi kaydı ile komşu taşınmazlara uygulanan tüm vergi kayıtları mahallinde mahalli bilirkişi eliyle uygulanmalı fenni bilirkişi tarafından keşfi izlemeye imkan veren kroki çizilmeli; taşınmazı sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı; varsa, zilyetlik tanıkları taşınmaz başında dinlenmeli; zilyetliğin ne zaman başladığı, kaç yıl, ne şekilde devam ettiği sorulup, kesin tarih ve olgulara dayalı, açık yanıtlar alınıp; gerçek kişiler yararına zilyetlikle kazanma koşullarının oluşup oluşmadığı belirlenmeli; 3402 Sayılı Yasanın 14. maddesi uyarınca, davacılar yanında, murisler yönünden de Tapu Sicil ve Kadastro Müdürlükleri ile Mahkeme Yazı İşleri Müdürlüğünden araştırma yapılıp, … ve susuz olarak kazanılmış … miktarı belirlenip, yasanın getirdiği sınırlamanın aşılıp aşılmadığı saptanarak, toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip, ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmalıdır.
2) Kabule göre ise: Kadastro Müdürlüğünce 5304 Sayılı Yasanın uygulanmasına ilişkin yönetmeliği 7. maddesi gereğince 136 ada 1 numaralı parselin dava açılan kısmına sınır teşkil eden 126 ada 4 numaralı parsel sınır yönünden davalı hale getirtilerek ve 2006/64 esas sayılı dava dosyası ile davalı olduğu bildirilerek tutanak aslının dosyaya gönderildiği anlaşılmaktadır. İtirazlı olarak bırakılan bu parsele yönelik Orman Yönetimi ve davacı gerçek kişinin açılmış bir davası bulunmamaktadır. Bu nedenle; dava konusu 2006/62 esas sayılı dosya ile itirazlı olduğu bildirilerek gönderilen bu parselin tutanak asıllarının ve eklerinin kadastro işleminin tamamlanması için Kadastro Müdürlüğüne gönderilmesine karar verilmesi gerekirken bu parsel hakkında hiçbir işlem yapılmaması doğru değildir.
Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle davalı Hazine ve Orman Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde yatırana iadesine 31/03/2008 günü oybirliği ile karar verildi.