YARGITAY KARARI
DAİRE : 12. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2013/7726
KARAR NO : 2014/1862
KARAR TARİHİ : 29.01.2014

Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi
Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık
Hüküm : 2863 sayılı Kanunun 74/1-2. cümle; 5237 sayılı TCK’nın 62/1, 53/1, 58/7. maddeleri gereğince mahkumiyet.

2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık … şikayetçi vekili tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının 5271 sayılı CMK’nın 231/12. maddesi uyarınca itiraz kanun yoluna tabi bulunduğu, sanıklar…, …, … ve … hakkındaki hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin kararlara yönelik şikayetçi vekilinin itirazının Niğde Ağır Ceza Mahkemesinin 29/11/2012 gün ve 2012/678 değ. iş sayılı kararı ile değerlendirildiği anlaşılmakla, tebliğnamede itirazın değerlendirilmesi için dosyanın mahalline iadesi gerektiğine ilişkin düşünceye iştirak edilmemiştir.
Suçtan zarar gördüğü anlaşılan ve verdiği temyiz dilekçesi ile katılma isteğini ortaya koyan Kültür ve Turizm Bakanlığının CMK’nın 237/2. maddesi uyarınca davaya katılmasına karar verilerek yapılan incelemede;
Suç tarihinde, kolluk birimlerine yapılan ihbar üzerine, sanığın, haklarında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilen diğer sanıklarla birlikte fikir ve eylem birliği içinde 2863 sayılı Kanun kapsamında korunması gerekli taşınmaz kültür ve tabiat varlığı niteliğine haiz olmayan Niğde İli, Altunhisar İlçesi, Karakapı Kasabası, Enek Mevkii’nde bulunan tarla üzerinde, 3,5×4 metre genişliğinde 6 metre derinliğinde bir çukur kazdıkları esnada yakalandıkları, suç yerinde yapılan incelemede, kazı sırasında kullanılan çeşitli alet ve edevatın ele geçirildiği, sanığın, suça konu olan tarlada su kuyusu açmak amacıyla kazı yaptığına ilişkin inkara yönelik savunmasının itibar edilebilir mahiyette bulunmadığı anlaşılmış olup;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre katılan vekilinin, sanık hakkında eksik ceza tayin edildiğine, sanığın ise üzerine atılı suçu işlemediğine, beraatine karar verilmesi gerektiğine ilişkin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine ancak,
1-Sanığın adli sicil kaydındaki tekerrüre esas alınan Aksaray 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 21/09/2007 tarih 2006/662 Esas 2007/522 Karar sayılı ilamı ile, müessir fiil suçundan verilen 2700 TL adli para cezasına ilişkin ilam incelendiğinde, sanığın ilamda belirtilen suçu işlediği tarihte 12-15 yaş gurubu içerisinde bulunduğu, TCK’nın 58/5 maddesindeki, fiili işlediği sırada on sekiz yaşını doldurmamış olan kişilerin işlediği suçlar dolayısıyla tekerrür hükümleri uygulanmaz, şeklindeki ibare dikkate alındığında, sanık hakkındaki ilamın tekerrüre esas alınamayacağının gözetilmemesi,
2-1 yıl 1 ay 10 gün hapis cezasına mahkum edilen sanık hakkında kasten işlemiş olduğu suçtan dolayı hapse mahkumiyetin kanuni sonucu olarak 5237 sayılı TCK’nın 53/1. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,
Kanuna aykırı olup, hükmün bu nedenlerle 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi gereğince halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılamayı gerektirmeyen bu konuda, aynı Kanunun 322. maddesi gereğince karar verilmesi mümkün bulunduğundan, aynı maddenin verdiği yetkiye istinaden, sanık hakkında kurulan hükmün tekerrüre ilişkin 4. paragrafının hükümden çıkartılarak yerine, “sanığın, 5237 sayılı TCK’nın 53. maddesinin 1. fıkrasının a,b,c,d,e bentlerinde belirtilen haklarından, mahkum olduğu hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar, kendi altsoyu üzerindeki, velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından ise 1-c bendindeki haklardan koşullu salıverilme tarihine kadar yoksun bırakılmasına” ibaresi eklenmek suretiyle, sair yönleri usul ve kanuna uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 29/01/2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.