YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2009/7901
KARAR NO : 2009/9926
KARAR TARİHİ : 15.06.2009
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tesbitine ve orman kadastrosuna itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı … Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Davacı …, … Köyü, Kuz mevkiinde bulunan ve 483, 484, 485 orman sınır noktaları içinde kalan taşınmazın zilyetliğinde olduğunu, yörede yapılan ve 03.10.2007-01.11.2007 tarihleri arasında ilan edilen orman kadastrosu sırasında, taşınmazın Orman Kadastro Komisyonu tarafından orman sayılarak 114 ada 1 nolu orman parseli içinde bırakıldığını, işlemin iptali ile taşınmazın orman alanı dışına çıkarılmasını istemiştir. Mahkemece davanın kısmen kabulü ile teknik bilirkişilerin 24.11.2008 tarihli raporlarına ekli krokide (A1) harfi ile gösterilen 3386,08 m2’lik alanın orman olarak yapılan sınırlandırmasının iptaline, (A2) harfi ile gösterilen 4177,60 m2’lik alanın orman olarak yapılan sınırlandırmasının onanmasına karar verilmiş hüküm davalı … Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.
Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, kadastro tesbitine ve orman kadastrosuna itiraz niteliğindedir.
Dava konusu taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 5304 Sayılı Yasa ile değişik 3402 Sayılı Yasanın 4.maddesine göre yapılmış, dava konusu taşınmaz orman sınırı içinde bırakılmıştır.
Mahkemece davanın kısmen kabulü ile teknik bilirkişilerin düzenlediği krokide (A1) harfi ile gösterilen 3386,08 m2’lik alanın orman olarak yapılan sınırlandırmasının iptaline, (A2) harfi ile gösterilen 4177,60 m2’lik alanın orman olarak yapılan sınırlandırmasının onanmasına karar verilmiş ise de dava konusu 114 ada 1 parsel sayılı taşınmazın başka bölümü hakkında …… … … tarafından mahkemenin 2007/261, 2007/257 sayılı dosyalarında dava bulunduğu halde, bu davanın da, o davalar ile birleştirilerek görülmesi düşünülmemiş, yapılan araştırma inceleme hükme yeterli olmadığı gibi temyize konu dava, orman kadastrosu yanında aynı zamanda arazi kadastrosuna itiraz olduğu düşünülerek Hazinenin davaya katılıp taraf oluşturularak dava kabul edilen ve ret edilen bölümler yönünden düzenli sicil oluşturulması gerektiği düşünülmemiştir ve taşınmazın eğimi teraslama yapılarak düşürüldüğü halde gerçek eğimin ne olduğu araştırılmamıştır. Memleket haritasındaki lejantlarda taşınmazın ne olarak gösterildiği belirlenmemiş, keza taşınmazın … fotoğraflarındaki niteliği de belirlenmemiştir. O halde; ormanların mülkiyet … Hazineye, kullanımı Orman Genel Müdürlüğüne ait olduğu, kadastro sırasında orman niteliği ile tespit tutanağı düzenlenen taşınmaz olduğundan öncelikle Hazinenin de davaya katılarak husumet yaygınlaştırılmalı, bölgeye ait en eski tarihli tesbit tutanağının düzenlendiği tarihten 15 – 20 yıl öncesine ait memleket haritası ve … fotoğrafları getirtilerek önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı; taşınmazın memleket haritasına göre gerçek eğiminin ne olduğu belirlenmeli, teraslama sonucu eğimin değiştirilmesinin taşınmazın niteliğini değiştirmeyeceği ve 15.07.2004 günlü resmi gazetede yayınlanan yönetmeliğin 23/p ve 24/j maddeleri gereğince eğimi % 12’den fazla olan yerlerin ormanda … muhafaza karakteri taşıyan yer olacağı düşünülmeli, dava konusu taşınmaz ve etrafını gösterir ve ilk defa o yerde grafik yada fotogremetri yöntemiyle düzenlenen 1/5000 ölçekli arazi kadastro paftasının orjinal fokokopi örneği ile taşınmaza bitişik yada yakın komşu parsellerin kadastro tesbit tutanak örnekleri ve varsa bu parsellere uygulanan tapu ve vergi kayıtları getirtilip uygulanmalı, fotogemetri yöntemiyle düzenlenen kadastro paftalarında zilyet ve tasarruf edilen yerlerden olup olmadığı ile komşu parsellere uygulanan kayıtların taşınmazı sınır olarak nasıl niteledikleri belirlenmeli, keşifte dinlenecek yerel bilirkişi ve tanıklardan taşınmazın öncesinin ne olduğu, zilyetliğin ne zaman başladığı kaç yıl ve ne şekilde kullanıldığı hususlarında detaylı bilgi alınmalı, ziraat mühendisinden taşınmazın niteliği, … yapısı, üzerindeki ağaçların yaşı ve bitki örtüsü ve zilyetlikle kazanılabilecek kültür arazisi olup olmadığı konularında ilmi verilere dayalı rapor alınmalı, 3402 Sayılı Yasada 14.madde de yazılı diğer koşullarda araştırılmalı, taşınmazın orman içi açıklığı niteliğinde bulunup bulunmadığı belirlenerek orman içi açıklıkların zilyetlikle kazanılamayacağı ve davanın orman kadastrosuna itiraz yönünde aynı zamanda kadastro tesbitine itiraz davasına ilişkin olduğu gözetilerek dava konusu 114 ada 1 sayılı parsel hakkında sicil oluşturularak oluşacak sonuç çevresinde bir karar verilmelidir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davalı … Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde iadesine 15/06/2009 günü oybirliği ile karar verildi.