YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2009/10505
KARAR NO : 2009/14266
KARAR TARİHİ : 07.10.2009

MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı … Yönetimi ve davalı … … Eyigün tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

K A R A R

Kadastro sırasında, … İlçesi … Köyü 119 ada 3 parsel sayılı 1.519,44 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, Nisan 1975 tarih 10 ve 32 sıra nolu tapu kayıtları uygulanarak fındık bahçesi niteliği ile davalı … … … adına tespit edilmiştir.
140 ada 60 parsel sayılı 23.389,65 m2 yüzölçümündeki taşınmaz Nisan 1982 tarih 1 sıra nolu tapu kaydı ile 1938 tarih 231 yazım numaralı vergi kaydı uygulanarak fındık bahçesi ve ağaçlık niteliği ile davalı … … … adına tespit edilmiştir.
140 ada 61 parsel sayılı 8.091,77 m2 yüzölçümündeki taşınmaz … 1961 tarih 55 sıra nolu tapu kaydı uygulanarak ağaçlık niteliği ile davalı … … … adına tespit edilmiştir.
140 ada 66 parsel sayılı 4.122,48m2 yüzölçümündeki taşınmaz Nisan 1975 tarih 11 sıra nolu tapu kaydı uygulanarak fındık bahçesi ve ağaçlık niteliği ile davalı … … … adına tespit edilmiştir.
140 ada 67 parsel sayılı 15.741,05 m2 yüzölçümündeki taşınmaz Nisan 1975 tarih 10 ve 32 sıra nolu tapu kayıtları uygulanarak bir katlı ahşap ev ve fındık bahçesi niteliği ile davalı … … … adına tespit edilmiştir.
Davacı … Yönetimi; çekişmeli taşınmazların orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla her bir parsel hakkında dava açmıştır. Mahkemece, dava dosyaları birleştirildikten sonra davanın kısmen kabulüne, dava konusu 119 ada 3, 140 ada 66 ve 67 parsel sayılı taşınmazların tespit gibi davalı adına, 140 ada 60 ve 61 parsel taşınmazların kadastro tespitlerinin iptal edilerek orman niteliği ile Hazine adına tapuya tescillerine karar verilmiş, hüküm davacı … Yönetimi ve davalı … … Eyigün tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmıştır.

1- Davalı kişinin temyiz itirazları 140 ada 60 ve 61 parsel sayılı taşınmazlara yönelik olup, incelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye ve temyize konu taşınmazların uzman orman bilirkişi kurulu tarafından resmi belgelere dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan inceleme ve araştırmada orman sayılan yerlerden oldukları, eylemli orman niteliğinde bulundukları anlaşıldığına, dayanak tutunduğu tapu kaydının 4785 Sayılı Yasa karşısında hukuki değer taşımayacağına, tapu ve zilyetlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 … ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 … ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 … ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş olduğu, diğer fıkraları da 3.3.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5304 sayılı yasa ile yürürlükten kaldırıldığından bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağına ; öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğuna göre, yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddi ile 140 ada 60 ve 61 parsel sayılı taşınmazlara ilişkin hükmün ONANMASI gerekmiştir.
2- Davacı … Yönetiminin temyiz itirazları 140 ada 66, 67 ve 119 ada 3 parsel sayılı taşınmaza yönelik olup , mahkemece bu parseller hakkında yapılan araştırma, inceleme ve uygulama hükme yeterli değildir. Şöyle ki; hükme dayanak yapılan orman bilirkişi kurul raporunda, çekişmeli taşınmazlar üzerinde 15-20 yaşlarında fındık ağaçlarının bulunduğu, fındık ağaçlarının zamanla gençleştirilen bir ziraat bitkisi olduğu, taşınmazın 80-100 yıllık … arazisi olduğu, 1959 tarihli memleket haritasında çalılık rumuzlu yeşil alanda gözüktükleri, fındık plantasyonlarının 3-5 m … yapabilen ziraat bitkisi olduğu için memleket haritasında çalılık rumuzu ile gösterildikleri, 1954 uçuş tarihli … fotoğraflarında fındıklık niteliğindeki ziraat arazisi olarak gözüktükleri, bu sebeple taşınmazların orman sayılmayan yerlerden olduğu açıklanmış ise de aynı orman bilirkişi kurulu tarafından komşu 140 ada 60 ve 61 parsel sayılı taşınmazların 1959 tarihli memleket haritasında ve 1954 uçuş tarihli … fotoğrafında yeşil renkli ormanlık alanda gözüktükleri, orman sayılan yerlerden oldukları belirtilmiştir. Orman bilirkişi kurul raporu ekindeki memleket haritaları incelendiğinde; 140 ada 60, 61, 66, 67 ve 119 ada 3 parsel sayılı taşınmazların tamamının çevrelerinde çalılık ve yapraklı ağaç rumuzlarının karışık olarak bulunduğu yeşil renkli alanda işaretlendikleri görülmektedir. Aynı orman bilirkişi kurulu tarafından birbirlerine komşu olan taşınmazlar hakkında çelişik raporlar düzenlenmiştir. Mahkemece bu çelişki üzerinde durulup yöntemince giderilmemiştir. Bu durumda temyize konu taşınmazların orman sayılan yerlerden olup olmadığı yönünde duraksama olmuştur. Karara dayanak alınan uzman orman bilirkişi kurulu tarafından düzenlenen rapor temyize konu yerlerin öncesinin orman niteliğini belirlemeye yeterli ve kanaat verici olmayıp, bu rapora dayanılarak hüküm kurulamaz.
Mahkemece, eski tarihli ve 1980-1990 yıllarına ait memleket haritası ile aynı yıllara ait … fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek iki orman yüksek mühendisi , bulunamaması halinde 2 orman mühendisi bir harita mühendisi bulunamaması halinde bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 … ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 … ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 … ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan,, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapıları, bitki örtüleri ve çevreleri incelenmeli; … ve uzman orman bilirkişilerden, taşınmazların konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeğini kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeğinin de memleket haritası ölçeğine bilgisayar ortamında (… veya benzeri programlar kullanılarak) çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de gösterecek şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazların konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli, bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, keşifte, çekişmeli taşınmazlar hakim tarafından gözlemlenmeli, taşınmaz üzerinde neler bulunduğu (bitki örtüsü, ağaçların cinsi,sayısı vb.) ayrıntılı olarak keşif tutanağına yazılmalı, hakim gözetiminde çekişmeli taşınmazların dört bir yandan fotoğrafları çektirilip dosya arasına konulmalı, komşu parsellerin tutanak ve dayanakları getirtilip uygulanmalı, çekişmeli yerleri sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı, bütün bu konuları kapsayacak, duraksamaya yer vermeyen ortak imzalı rapor ve kroki alınıp çekişmeli taşınmazların orman sayılan yerlerden olup olmadığı kesin biçimde saptanmalı oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir.
Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.
SONUÇ: 1- Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle; davalı kişinin temyiz itirazlarının reddi ile 140 ada 60 ve 61 parsellere ilişkin hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı onama harcının gerçek kişiye yükletilmesine,
2- Yukarıda 2. bentte açıklanan nedenlerle; davacı … Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile 140 ada 66, 67 ve 119 ada 3 parsellere ilişkin hükmün BOZULMASINA, Orman Yönetiminden peşin alınan temyiz harcının istek halinde Orman Yönetimine iadesine 07/10/2009 günü oybirliği ile karar verildi.