YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2009/14823
KARAR NO : 2009/18279
KARAR TARİHİ : 09.12.2009
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı … Yönetimi ve müdahil Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Hükmüne uyulan Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 28/05/2008 gün ve 3704 – 7831 sayılı bozma kararında özetle; “Çekişmeli … Köyü 126 ada 8 parsel numaralı taşınmazın üzerinde fındık plantasyonları bulunduğu, eğiminin % 15 olduğu, 1959 tarihli memleket haritasında kısmen yeşil alanda kalmakta ise de, memleket haritasının yanlış boşandığı ve her yeşil … ormanı simgelemediği, … fotoğraflarında taşınmazın ziraat alanı olarak göründüğü açıklanmak ve … fotoğraflarına üstünlük tanınmak suretiyle taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğunu bildiren uzman bilirkişi … … tarafından hazırlanan rapora göre davanın reddine karar verilmişse de, memleket haritasındaki sembollerin görünmediği ve bu hali ile raporun denetime elverişli olmadığı, tesbite esas alınan tapu kaydının getirtilip uygulanmadığı” açıklanmış; mahkemece bozma kararına uyulduktan sonra davanın reddine, çekişmeli taşınmazın tesbit gibi tesciline karar verilmiş, hüküm Orman Yönetimi ve müdahil Hazine tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, kadastro tesbitine itiraza ilişkindir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 28/07/1981 tarihinde ilan edilip kesinleşen orman kadastrosu bulunmaktadır.
Mahkemece bozma kararına uyulmakla birlikte bozma gerekleri yerine getirilmemiştir.
Şöyle ki; hükme esas alınan orman bilirkişi kurulu … ve arkadaşları tarafından hazırlanan raporda çekişmeli taşınmazın kesinleşen orman kadastro sınırları dışında kaldığı, eğiminin % 10-30 civarında olduğu, üzerinde 25 yaşlarında fındık ile emekle yetiştirilmiş münferit akasya, …, … bulunduğu, 1959 tarihli memleket haritasında (A) bölümü yeşil renkli çalılık rumuzlu bölümde yeralmakla birlikte 1954 tarihli … fotoğraflarında açık renkli bölümde kaldığı bildirilmiş, mahkemece bu rapor esas alınarak davanın reddine karar verilmiştir.Ancak çekişmeli taşınmazın bir kısmı da eski tarihli Memleket Haritasında … olarak görünen alanda yeraldığı halde, zilyedlikle kazanılacak yerlerden olup olmadığı tartışılmamış, jeolog bilirkişiden rapor alınmamıştır.
-2-
2009/14823-18279
Çekişmeli taşınmazın tespitine esas alınan tapu kaydı öncesi bütün olan dava dışı 101 ada 1 ila 47 parsellerin tümüne revizyon gördüğü halde mahkemece tapu kaydının revizyon gördüğü taşınmazlara ait kadastro tespit tutanaklarının getirtilmediği,tespitlerinin kesinleşip kesinleşmediğinin araştırılmadığı ve tapu kapsamının belirlenmediği anlaşılmaktadır..
Bundan ayrı olarak mahkemece taşınmazın kesinleşen orman sınırları dışında kalması gerekçe gösterilerek hüküm kurulmuşsa da dosyada bulunan orman kadastro haritaları ile tutanaklarının incelenmesinden yöredeki orman kadastrosunun yalnızca tek bir parça orman için; Fatsa serisi Bakacak Ormanı için yapıldığı anlaşılmaktadır. Yürürlükten kaldırılan 3116 sayılı yasanın 5. ve devamı maddeleri ile 6831 sayılı yasanın değiştirilmeden önceki 7 ve devamı maddeleri gereğince ilçe ve köy idari sınırları ile bağlı kalınmaksızın seri usule göre devlet ormanlarının kadastrosunun yapılabileceği öngörüldüğü halde 6831 sayılı yasanın bazı maddelerini değiştiren 1744 sayılı yasanın yürürlüğe girdiği 04.07.1973 tarihinden sonra belde ve köy idari sınırları içinde kalan tüm ormanların kadastrosunun yapılması zorunlu hale gelmiştir.Bu durumda … Köyü’nde kesinleşmiş bir orman kadastrosunun varlığından sözedilemez.
Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785, 5658, 6831 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece hangi nitelikteki taşınmazların devlet ormanı sayılacağını göstermiş ve devlet ormanlarının kadastrosunun yapılmasını öngörmüştür. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuş ve iadenin koşulları aynı yasada gösterilmiştir.
O halde çekişmeli taşınmaza revizyon gören tapu kaydı ilk oluşturulduğu günden itibaren tüm gittileriyle , tapunun revizyon gördüğü taşınmazlarla, diğer komşu parsellere ait tespit tutanakları ile birlikte getirtilmeli, revizyon parsellerinin kesinleşip kesinleşmediği araştırılmalı, davalı iseler içlerinden biri … dosya seçilerek eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları, amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman yüksek mühendisi ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, sözü edilen belgeler çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, A nayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) iki değişik tarihli memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı; taşınmazın hali hazır eylemli durumu hakim tarafından keşif gözlemi olarak tutanağa geçilmeli, taşınmazı dört yönden gösteren fotoğraflar
-3-
2009/14823-18279
alınarak dosyaya eklenmeli 1954 yılından önce ve sonra çekilmiş … fotoğrafları araştırılarak getirtilip bunlar da yerine uygulanıp taşınmazın niteliği belirlenmeli ,tapu kaydı uygulanıp açık sınır bırakmadan taşınmazları çevirip çevirmediği belirlenmeli,değişir nitelikte sınırlar içeren tapu kayıtlarının kapsamı 3402 sayılı yasanın 20-C maddesine göre belirlenmeli, kayıt kapsamı devletin hüküm ve tasarrufu altındaki ya da orman sayılan yerlerden değilse bu kez 3402 sayılı yasanın 14. ve 17. maddesinde yazılı koşulların gerçekleşip gerçekleşmediği araştırılmalı, yapılan uygulama … ve orman bilirkişiler tarafından düzenlenecek birleşik haritaya yansıtılarak keşfi izleme olanağı sağlanmalı, böylece elde edilecek delillere göre karar verilmelidir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; Orman Yönetimi ve Hazinenin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde yatırana iadesine 09.12.2009 günü oybirliği ile karar verildi.