YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2008/3596
KARAR NO : 2008/6985
KARAR TARİHİ : 07.05.2008

MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R

Kadastro sırasında …. Köyü 222 parsel sayılı 968 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, Nisan 1330 tarih 31 nolu tapu kaydı ile 221 parselin miktar fazlası olması nedeniyle Hazine adına tespit edilmişse de, itiraz üzerine 16.06.1993 tarihli komisyon kararı ile davalı adına tespit edilmiş, davacı Hazine devletin hüküm ve tasarrufu altındaki yer olduğu, … ise, orman olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, davanın reddine ve dava konusu parselin davalı adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamıştır.
Mahkemece yapılan araştırma inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; hükme esas alınan orman bilirkişi … tarafından hazırlanan raporda çekişmeli taşınmazın eğiminin % 5-10 civarında olduğu, üzerinde tahıl, fasülye, kabak, mısır ekili olduğu, 20-30 yaşlarında ceviz ve … ağaçları bulunduğu, 1958 tarihli memleket haritasında taşınmazın orman sayılmayan bölümde yeraldığı açıklanmışsa da taşınmazın kadastro paftası memleket haritası üzerine aplike edilmeksizin uygulama yapıldığı gibi memleket haritasının orijinal renkleri içermediği, elle boyandığı anlaşılmaktadır. Bundan ayrı olarak çekişmeli taşınmazın kadastro tespit tutanak aslı getirtilmemiş, tespite esas alınan tapu kaydı ilk oluştuğu günden itibaren getirtilip taşınmaza uygulanmamış, kaydın taşınmaza uyup uymadığı, başka taşınmazlara revizyon görüp görmediği, sınırlarının sabit olup olmadığı, miktar fazlalığı bulunup bulunmadığı, miktar fazlası varsa bu kesimin zilyedlikle kazanılacak yerlerden olup olmadığı ve zilyedlikle kazanma koşullarının oluşup oluşmadığı araştırılmamıştır. Komşu taşınmazlara ait kadastro tespit tutanakları ile dayanağı olan kayıt ve belgeler getirtilmemiş, bu belgelerde çekişmeli taşınmaz yönünün ne olarak gösterildiği araştırılmamıştır. Hazine kazanma koşullarının oluşmadığını iddia ettiğine göre bu konuların araştırılması gerekir.
O halde, sağlıklı sonuca varılabilmesi için; mahkemece öncelikle çekişmeli taşınmazın tutanak aslı ile revizyon gören Nisan 1330 tarih 31 numaralı tapu kaydı ilk oluşturulduğu günden itibaren tüm gittileriyle birlikte bulundukları yerden getirtilmeli, tapunun revizyon gördüğü başka taşınmaz varsa o taşınmaza ait kadastro tespit tutanakları ile komşu 214, 221, 223, 224 ve 263 parsellere ait kadastro tespit tutanakları ve dayanağı kayıt belgeler getirtilerek, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından
seçilecek üç orman yüksek mühendisi ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafı ve amenajman planı çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı; taşınmazın hali hazır eylemli durumu hakim tarafından keşif gözlemi olarak tutanağa geçilmeli, taşınmazı dört yönden gösteren fotoğraflar alınarak dosyaya eklenmeli 1954 yılından önce ve sonra çekilmiş … fotoğrafları araştırılarak getirtilip bunlar da yerine uygulanıp taşınmazın niteliği belirlenmeli , revizyon gören tapu kaydı ilk oluşturulduğu sınırlarla uygulanıp kapsamı belirlenmeli, uygulama … ve orman bilirkişiler tarafından düzenlenecek birleşik haritaya yansıtılarak keşfi izleme olanağı sağlanmalı, Hazine davada taraf olduğundan 3402 Sayılı Yasanın 14. maddesinde yazılı koşullar araştırılmalı, toplanan deliller birlikte değerlendirilerek sonucuna göre karar verilmelidir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; Hazinenin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA 07.05.2008 günü oybirliği ile karar verildi.