YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2008/4394
KARAR NO : 2008/7693
KARAR TARİHİ : 26.05.2008
MAHKEMESİ :Sulh Hukuk Mahkemesi
Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılar Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Dava konusu … Köyü 127 ada 92 parsel sayılı 2502.17 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, tarla niteliği ile, 127 ada 64 nolu parsele uygulanan 1981 tarihli emlak kaydının miktar fazlası olarak Hazine adına tesbit ve tescil edilmiştir. Davacı, taşınmazın adına tesbit ve tescil edilen 64 parselle bir bütün olup, zilyetliğinde bulunduğundan tapu kaydının iptali ile babası … … mirasçıları adına tapuya tescili istemiyle dava açmıştır. Mahkemece, davanın kabulüne ve dava konusu parselin tapu kaydının iptali ile davacı adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalılar Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, tapu iptali ve tescil istemine ilişkindir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamıştır.
Davacı …, çekişmeli taşınmazın kendi adlarına tesbit edilen 64 parselle bir bütün olduğu ve zilyetliklerinde bulunduğu gerekçesiyle, mirasbırakanı … … mirasçıları olan kendisi ile kardeşleri adına tescilini talep etmiş olmasına rağmen, mahkemece verasette iştirak hükümleri gereğince işlem yapılarak, istem doğrultusunda … …’ten veraset ilamının aldırtılması, diğer mirasçıların davaya katılımı yada muvafakatlarının sağlanması bu mümkün olmazsa terekeye mümessil tayini yoluna da gidilmesi gerekirken bu usuli eksiklikler tamamlanmadan H.Y.U.Y.nın 74.maddesine göre de istemi aşar şekilde davacı adına tescile karar verilmiştir.
Hüküme dayanak alınan uzman orman bilirkişiler kurulu tarafından resmi belgelere dayalı olarak yapılan incelemede çekişmeli taşınmaz ve çevresinin 1957 tarihli memleket haritasında beyaz renkli açık alanda kaldığı bildirilmişse de, kadastro paftası ile memleket haritasının ölçekleri eşitlenmek suretiyle taşınmazın memleket haritasındaki konumu gösterilmemiş, sadece amenajman planında lokal olarak işaretlenmekle yetinilmiştir. Rapor bu haliyle eksik olup denetimden uzaktır.
Öncelikle, davacının miras bırakanı … …’ten veraset ilamı alınmalı, davacı dışındaki diğer mirasçıların davaya katılımı yada muvafakatları (Noterden veya bizzat gelerek) sağlanmalı, bu mümkün olmadığı takdirde terekeye mümessil tayin edilmek suretiyle zorunlu dava arkadaşlığı nedeniyle taraf teşkili sağlanarak usuli eksik tamamlanmalıdır.
Bundan sonra, … Köyüne orman kadastrosu yapılıp yapılmadığı resmen sorulduktan sonra Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen … ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler … ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu … parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı) ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.
Böylece yapılacak inceleme ve araştırmada çekişmeli taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğunun saptanması halinde, davacıların ve miras bırakanlarının zilyetliklerinin araştırılması bağlamında 1970’li ve 1980’li yıllara ait … fotoğrafı, memleket haritası ile fotogometri yöntemiyle düzenlenen topografik haritada taşınmazın kullanılıp kullanılmadığı, o tarihlerde mülkiyet belirleme sınırının bulunup bulunmadığına özel defterle ve bilimsel yöntemlede ayrıca bakılmalı, yerel bilirkişi ve tanıklarının soyut anlatımlarıyla yetinilmemeli, taşınmazın kimden kime kaldığı, zeytinliğin başlangıç ve süresi ile sürdürülüş biçimi ile ekonomik amaca uygun olup olmadığı, taşınmazın ne şekilde kullanıldığı maddi olaylara dayalı olarak yerel bilirkişi ve tanıklardan ayrıntılı şekilde sorulmalı, 3402 Sayılı Yasanın 14. maddesindeki koşullar ve kısıtlamalar, davacılar ve miras bırakanı yönünden araştırılmalı ve çekişmeli taşınmazın ve belgesizden edinilen taşınmazların 3083 Sayılı Yasaya göre … … ayrımı D.S.İ. ve Köy Hizmetlerinin bağlı kurumundan sorulmalı, bundan sonra tüm deliller birlikte değerlendirilerek, oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davalı Hazine ve Orman Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde Orman Yönetimine iadesine 26/05/208 günü oybirliği ile karar verildi.