YARGITAY KARARI
DAİRE : 5. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2021/6854
KARAR NO : 2023/2816
KARAR TARİHİ : 16.03.2023
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : İcrai davranışla görevi kötüye kullanma
HÜKÜM : Sanığın eylemlerinin ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçunu oluşturduğu kabulüyle bu suçtan mahkûmiyet
Sanık hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Danıştay Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un (6723 sayılı Kanun) 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun’un (5320 sayılı Kanun) 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesince temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrasınca temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereğince temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi uyarınca temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:
I. HUKUKÎ SÜREÇ
1.İstanbul Anadolu Cumhuriyet Başsavcılığının, 17.11.2014 tarihli ve 2014/162579 Soruşturma, 2014/54947 Esas, 2014/2612 numaralı İddianamesiyle sanık hakkında icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan 1136 sayılı Avukatlık Kanunu’nun (1136 sayılı Kanun) 59 uncu maddesi uyarınca son soruşturmanın açılması kararı verilmesi talep edilmiştir.
2.İstanbul Anadolu 7. Ağır Ceza Mahkemesinin, 23.02.2015 tarihli ve 2014/522 Esas, 2015/62 sayılı Kararı ile sanık hakkında icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 257 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca yargılamasının yapılması ve delillerin takdiri için 1136 sayılı Kanun’un 59 uncu maddesine göre son soruşturmanın … Nöbetçi Ağır Ceza Mahkemesinde açılıp yapılmasına karar verilmiştir.
3…. 3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 28.01.2016 tarihli ve 2015/155 Esas, 2016/23 sayılı Kararı ile sanığın eylemlerinin ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçunu oluşturduğu kabulüyle bu suçtan, 5237 sayılı Kanun’un 257 nci maddesinin ikinci fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, aynı Kanun’un 51 inci maddesi uyarınca cezasının ertelenmesine, 1 yıl denetim süresi belirlenmesine hükmolunmuştur.
II. TEMYİZ SEBEPLERİ
A. Katılan Vekilinin Temyiz Sebepleri
Katılan şirketin uğradığı maddi zarar ve sanığın benzer nitelikte işlediği birçok suç nedeniyle sanık hakkında 5237 sayılı Kanun’un 51 inci maddesinde düzenlenen hapis cezasının ertelenmesi müessesesinin uygulanmaması ve katılan lehine tazminata hükmedilmesi gerektiği, hükmolunan cezanın alt sınırdan tayin edilmesinin hatalı olduğu gerekçeleriyle hükmü temyiz etmiştir.
B. Sanığın Temyiz Sebepleri
Suç işleme kastının ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına engel olan herhangi bir mahkûmiyetinin olmadığı, kişi zararının suçun unsurlarından olmasına rağmen katılan şirketi ne şekilde zarara uğrattığının kararda açıklanmadığı, bilirkişi incelemesi yapılmadan mahkûmiyet kararı verilmesinin usulsüz olduğu, vekaletnamedeki yetkiye dayanarak davanın karşı tarafı ile mahkeme dışı sulh anlaşması yaptıkları, buna rağmen ilgili mahkeme dosyası getirtilmeden eksik inceleme ile hüküm kurulduğu gerekçeleriyle hükmü temyiz etmiştir.
III. OLAY VE OLGULAR
Suç tarihinde İstanbul Barosuna kayıtlı avukat olan sanığın, katılan şirketin vekili sıfatıyla takip ettiği … 8. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2011/562 Esas sırasına kayden görülen menfi tespit davasının 31.01.2012 tarihli ve 13.09.2012 tarihli duruşmalarına mazeretsiz olarak katılmayarak 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun 150 nci maddesinin birinci fıkrası gereğince 2 kez yenileninceye kadar dosyanın işlemden kaldırılmasına, 3 ay içinde yenileme talebinde bulunmayarak da aynı Kanun’un 155 inci maddesinin beşinci fıkrası gereğince … 8. Asliye Ticaret Mahkemesinin 11.01.2013 tarihli ve 2011/562 Esas, 2012/625 sayılı Kararı ile davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesine yol açtığı ve bu suretle katılanın mağduriyetine sebebiyet verdiği iddiasıyla sanık hakkında icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan kamu davası açılmış, mahkemece sanığın eylemlerinin ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçunu oluşturduğu kabulüyle bu suçtan mahkûmiyetine karar verilmiştir.
IV. GEREKÇE
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.
Ancak;
İddianamede ve son soruşturmanın açılması kararında 5237 sayılı Kanun’un 257 nci maddesinin birinci fıkrasının uygulanması talep edildiği halde, sanığa ek savunma hakkı tanınmadan anılan Kanun’un 257 nci maddesinin ikinci fıkrasının uygulanması suretiyle 5271 sayılı Kanun’un 226 ncı maddesine aykırı davranılarak savunma hakkının kısıtlanması,
Yüklenen suçu 5237 sayılı Kanun’un 53 üncü maddesinin birinci fıkrasının (e) bendindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işlediği kabul edilen sanık hakkında aynı Kanun’un 53 üncü maddesinin beşinci fıkrası gereğince hak yoksunluğuna hükmolunmaması,
5271 sayılı Kanun’un 53 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereğince, hükmolunan kısa süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında aynı Kanun’un 53 üncü maddesinin birinci fıkrasının uygulanamayacağı nazara alınmadan, aynı Kanun’un 53 üncü maddesinin ikinci ve üçüncü fıkrasının birinci cümlesinin uygulanmasına karar verilmesi,
Hukuka aykırı bulunmuştur.
V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle … 3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 28.01.2016 tarihli ve 2015/155 Esas, 2016/23 sayılı Kararına yönelik katılan vekili ile sanığın temyiz istekleri ile dosya kapsamında resen tespit edilen hususlar nazara alındığında, hükmün 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,
Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
16.03.2023 tarihinde karar verildi.