YARGITAY KARARI
DAİRE : 19. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2008/4106
KARAR NO : 2008/4898
KARAR TARİHİ : 06.05.2008

Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın HUMK’ nun 409/5.maddesi hükmü gereğince açılmamış sayılmasına yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
– K A R A R –
Dava, itirazın iptali istemine ilişkin olup, önceki kararın Dairemizce bozulması üzerine mahkemece yeni duruşma günü verilerek taraf vekillerine tebligat çıkarılmış, davacı vekiline çıkarılan tebligatın bila tebliğ geri dönmesi üzerine dosya HUMK 409.maddesi uyarınca önce işlemden kaldırılmış ve üç ay içerisinde yenilenmediği gerekçesi ile davanın açılmamış sayılmasına karar verilmiştir.
Davacı vekili bozmadan sonra kendilerine duruşma gününün usulen tebliğ edilmediği ve bu nedenle davanın açılmamış sayılma kararı verilemeyeceği gerekçesi ile eski hale getirme, talebinde bulunmuş bu talep mahkemece reddedilmiş ve davacı vekili hem açılmamış sayılma kararının hem de eski hale getirme talebinin reddi kararını temyiz etmiştir.
HUMK 409.maddesi uyarınca dosyanın işlemden kaldırılabilmesi için tarafların oturuma çağrılmış olup da gelmemeleri veya gelip de davayı takip etmeyeceklerini bildirmeleri gerekir. Başka bir anlatımla, taraflara duruşma günü usulen tebliğ edilmeden anılan yasa hükmü gereğince dosyanın işlemden kaldırılmasına karar verilemez.
Somut olayda, davacı vekilince bozmadan sonra tayin edilen duruşma gününün tebliği için çıkarılan tebligat parçasının bila tebliğ iade edildiği anlaşılmaktadır. Bu durumda mahkemece tebligat evrakında adresinden taşındığı bildirilen avukatın yeni adresi bağlı bulunduğu barodan sorulup araştırılarak duruşma gününün tebliği ya da 7201 sayılı Yasanın 35.maddesi uyarınca duruşma gününün tebliği yoluna gidilerek sonucuna göre işlem yapılması gerekirken bu yönler gözetilmeden ve HUMK 409.maddesindeki açılmamış sayılma koşulları gerçekleşmeden yazılı şekilde hüküm kurulması doğru görülmemiştir.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün davacı yararına BOZULMASINA, peşin harcın istek halinde iadesine, 06.05.2008 gününde oybirliğiyle karar verildi.