YARGITAY KARARI
DAİRE : 19. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2009/2455
KARAR NO : 2009/2907
KARAR TARİHİ : 08.04.2009

Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi

Taraflar arasındaki ihtiyati hacze itirazın kaldırılması talebinin incelenmesi sonunda bozma kararına uyularak yapılan incelenmesi sonunda kararda yazılı nedenlerden dolayı itirazın kabulüne yönelik olarak verilen kararın süresi içinde ihtiyati haciz isteyen vekilince her ne kadar duruşmalı olarak temyiz edilmiş ise de mahiyeti itibariyle incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
– K A R A R –
Dosyadaki yazılara, mahkemece uyulan bozma kararı gereğince hüküm verilmiş olmasına ve bozmanın kapsamı dışında kesinleşmiş olan yönlere ilişkin temyiz itirazları incelenemeyeceğine göre, ihtiyati haciz isteyen vekilinin yerinde görülmeyen bütün temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun bulunan hükmün ONANMASINA, 08.04.2009 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

-KARŞI OY YAZISI-

Sayın çoğunluğun saygın görüşüne karşı oyumuzdur.
İhtiyati hacze karar veren mahkeme, aynı zamanda alacağı bir ilama bağlı olmayan alacaklıdan teminat alınmasına da karar verir (İİK.259) ve 260-5 maddeleri). Bu teminat, borçlunun ve üçüncü kişilerin bu yüzden uğrayacağı bütün zararları karşılamak için alınır ve teminatın miktarı bunu karşılayacak oranda tayin ve takdir olunur. (Prof.Dr.B.Kuru İ.İ.Hukuku C.3 sh 2509)
Gösterilecek teminatın cinsi HUMK.nun md.96’ya göre tayin olunacaktır. İşte teminatın cinsi yönünden de ayrıca bir inceleme yapmak gerekirse aşağıdaki sonuca, varılacak olduğu açıktır. (Prof.Dr.B.Kuru HUMK.C.4 .İst.003.sh 4122.4328)
Teminat için HUMK. 97 MÖHUK 32.HUMK.110,171,443,453. İİK.36,159/II.259,260.madde hükümlerinin değerlendirilmesi gerektiği ve teminatın hangi hallerde gösterilmesinin uygunluğunun tartışıldığı madde hükümleridir.
Banka tarafından bir kişinin borcu için onun lehine teminat mektubu vermesi o kişiye, bir gayrinakdi kredi açılmasını ifade eder. O takdirde bu kişi ile banka arasındaki gayri nakdi kredi ilişkisini belirleyen sözleşmeye uygulamada “konturgaranti sözleşmesi” denilmektedir. Aslında teminat mektubu talep eden kişinin imzaladığı sözleşmeyi kontrgaranti sözleşmeli olarak isimlendirmek yanlıştır.
Banka teminat mektuplarının niteliği uzun süre tartışılmış ve nihayet 1967 ve 1969 tarihli Yargıtay İçtihadı Birleştirme Kararları ile banka teminat mektupları bir “garanti mukavalesi” olarak kabul edilmiştir.(1,2)
Uygulamada bazı bankaların teminat mektupları kredisini kefalet kredisi olarak isimlendirdikleri de görülmektedir.(3)
Banka, teminat mektubu ile borç altına girerken mutlaka belli bir riski garanti etmekte, ancak bu riskin doğduğuna dair muhatabın beyanını yeterli görerek ödemeyi taahhüt etmektedir. Bu nedenle muhatabın tazmin talebinin açıkça teminat mektubu ile taahhüt edilen hususun yerine getirilmediğini belirtmesi gerekir. Teminat mektubunda açıkça taahhüt edilmedikçe, yada vadenin uzatılması veya tazmin edilmesi şeklindeki talepler, riskin doğup doğmadığını belirtmediğinden geçerli sayılmaz.
Bankalar muhataplara hitaben doğrudan teminat mektubu düzenledikleri gibi, diğer bir bankadan teminat mektubu düzenlenmesini de talep edebilmekte, o takdirde teminat mektubu veren bankaya hitaben verdikleri kontgaranti ile yükümlülük altına girmektedirler. Özellikle yurt dışındaki muhataplar Türk bankasınca düzenlenen Kontgaranti de bir teminat mektubu niteliği taşımakta, bu durumda da banka müşterisine teminat mektubu kredisi açmaktadır. (Bankalar K.Şerhi Reisoğlu a.g.e sh 452.454)
Banka, teminat mektubu ile borç altına girerken mutlaka belli bir riski garanti etmekte, ancak bu riskin doğduğuna dair muhatabın beyanının yeterli görülmesi ile ödemeyi taahhüt etmektedir. Banka teminat mektupları vadesiz veya vadeli olarak verilmektedir.

a)Vadesi teminat mektuplarında, zamanaşımı süresi 10 yıl olup, bu sürenin başlangıcı mektubun verildiği tarih olmayıp, riskin doğduğu tarihtir ki, bankalar teminat mektubu verirken taraflar arasındaki sözleşmelerle ilgilenmedikleri için bunların tespiti zordur.
b)Vadeli teminat mektuplarında ise bankanın yükümlülüğü ya da vade sonunda sona ermekte veya riskin doğduğunun ispatı halinde, mektubun verildiği tarihten itibaren 10 yıl süre ile devam etmektedir.
Bankanın ödemeden kaçınması halinde muhatap ödeme emri gönderirse, bankanın itirazı üzerine takip duracak ve banka aleyhinde dava açılması gerekecektir.
Zira teminat mektubu ile doğup doğmayacağı belli olmayan bir risk garanti edilmekte, yoksa hiçbir şekilde İİK.nun 68.maddede sözü edilen “borç ikrarını mutazammın bir senet” bulunmamaktadır.
Uygulamada, borçlu, mahkemenin verdiği bir ihtiyati tedbir kararı ile bankanın ödemesini engelleyebilmektedir. İhtiyati tedbir kararının bankaya tebliği ile birlikte artık banka tazmin talebini yerine getirmeyecek, aksi takdirde HUMK.nun 113/a maddesine göre sorumlu olacaktır.
Bankalar muhataplara hitaben doğrudan teminat mektubu düzenledikleri gibi, diğer bir bankadan teminat mektubu düzenlenmesini de talep edebilmekte, o takdirde, teminat mektubu veren bankaya hitaben verdikleri kontgaranti ile yükümlülük altına girmektedirler.
Özellikle yurt dışındaki muhataplar doğrudan bir Türk bankasının teminat mektubu yerine kendi ülkesindeki bankanın teminat mektubunu tercih ettikleri takdirde, Türk bankası yabancı ülkedeki bankaya kontrgaranti göndermektedir. O takdirde Türkiye’deki bankadan kontrgaranti düzenlenmesini isteyen müşteri hem kendi bankasına, hem de bu bankanın yurt dışındaki bankaya ödemek zorunda olduğu komisyonları karşılamak mecburiyetinde kalmaktadır.
Türk bankasınca düzenlenen kontrgaranti de bir teminat mektubu niteliği taşımakta, bu durumda da banka müşterisine teminat mektubu kredisi açmaktadır. (Prof.Dr.S.Reisoğlu,Bankacılık K.Şerhi 2007.Ank. Sh.149.156.172.173)
__________________________________________________
1) Prof.Dr.S.Reisoğlu Bankalar K.Şerhi .Ank.002 sh.443.449
2-Teminat mektupları Reisoğlu 1997.sh.7.9.11
3-Garanti Mukavelesi Reisoğlu sh. 6.9.23.
__________________________________________________

Şimdi de Bankaların hukuki statüleri üzerinde duralım.
Gelişen ticari hayatın getirdiği değişikler ile 4389 sayılı yasa ile Bankalar Kanununun I.maddesinde yerini bulan tanımı ile de bankaların “tasarruf sahiplerinin hak ve menfaatlerini korumak, mali piyasalarda güven ve istikrarı ve ekonomik kalkınmanın gereçlerini de dikkate alarak kredi sisteminin etkin bir şekilde çalışmasını sağlamak üzere” kapsamının açıklandığı görülmektedir.
Anılan Kanunun 21.madde hükmünün idari suç ve cezalar başlığı altında düzenleme getirdiği, 22.madde hükmü ile de Adli suç ve cezaları düzenlediği, 23.madde hükmü ile diğer kanunlara aykırılıklar için açıklama getirdiği açıktır. (Prof.Dr.S.Reisoğlu a.g.e. sh.1114,1131,1260)
5411 sayılı Bankacılık Kanunu ise 171. madde ile 25.geçici maddeden oluştuğu, yasanın gerekçesinde ise “ finansal sektör, kaynakların ihtiyaç duyulan alanlara yönlendirilmesini ve sermaye birikimini sağlayan ve ekonomik büyüme sürecini etkileyen önemli sektörlerden biridir. Bu özelliği ile finansal sektör, ekonomik büyümenin itici gücüdür ve denetimi ile düzenlenmesi büyük önem arzetmektedir” denmektedir.
5411 sayılı yasanın kapsam maddesinde hangi bankaların bu kanun kapsamında yer aldığı açıkça belirtildiğinden Merkez Bankasının bankaları denetleme yetkisinin 4/III-c fıkrasında, bilgi isteme ve yıllık bilanço ve raporları için ise 43/1-3 madde hükmünde yerini bulduğu görülmektedir.
Yeni Türk Ceza Kanununda Bankacılığı ilgilendiren suçlar için hükümler getirilmiştir.
Sermaye Piyasası Kanununda bankacılığı ilgilendiren suç ve cezaların yer aldığı (SPK 47.md) açıktır.
Kredi sınırlandırmaları ve yasak olan fiillerde anılan kanunda yer aldığı bankalar açısından finansal sistemi etkileyecek sistemik risklerin başında bankaların güven ilkesine bağlı kuruluşlar olduğu belirtilmektedir.
Anılan Kanunun I.maddesi ile amacın öncelikle kanun kapsamında zikredilen kuruluşların faaliyette bulunduğu finansal piyasalarda güven ve istikrarı sağlamak olduğu, finansal piyasalarda güven piyasaların etkin, düzenli ve dürüst bir şekilde çalıştığına olan inanç şeklinde gösterilmekte bulunduğu sözünde durma, basiretli davranış, itibar sahibi olma bu güvenin tezahürü olup, ulusal ve uluslararası değişikliklere uyum sağlayan ve yatırımcılara güven veren sistemlerin oluşturulmasında temel unsur ve merkezi bulunduğu bilinmektedir.
Tasarruf sahiplerinin hak ve menfaatlerini koruyan, bankalara para yatırımlarını sağlayan, tasarrufların kısmı güvenceye tabi olmasının ve kredi sisteminin etkin işleyişinin ve uygun tedbirlerinin alınmasında etkin bir müessese olan bankanın işlemlerinde yasa, yönetmelik ve tebliğ ile genelgelerin hakim olduğu açıktır.
Sayılan bu özelliklere göre bankaların teminat mektubunu talep ettiği 1.haciz işleminde kendisi için kullanamamasının anlamı kalmamaktadır.

Teminatın taşınmazda ya da nakitte olabileceğine göre kendi taşınmazını teminat göstermeyecek bulunması, nakitte olabileceğine göre banka parasını nakit olarak teminat vermemesi gibi bir sonucun ortaya çıktığını görmekteyiz. (Prof Dr. S.Reisoğlu Bankacılık K.Şerhi Ank. 007-sh.83.650.757.949)
Çok önemli bir değerlendirmeyi de HGK aşağıda belirtilecek olan kararında bulmak mümkündür.
Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 9.6.2004 gün ve 04/4-351 Esas, 04/339 sayılı kararı ile)
“Dava, kredi alacağı için 1.haciz talebinde bulunan (…) bankasının yine kendi düzenlediği teminat mektubunu teminat olarak kabul ederek usulsüz şekilde 1.haciz kararı verdikleri ve bu yöne ilişkin itirazı da reddettikleri iddiasıyla mahkeme başkan ve üyelerine karşı açılan tazminat talebine ilişkindir. Davacılar kredi sözleşmesi ile teminatsız 1.haciz kararı istenmesini bağımsız iradeleri ile kabul etmelerine rağmen davalı mahkeme üyelerinin alacağın %10 teminatın Bankalar Yasası çerçevesinde devletin izni ile faaliyette bulunan alacaklı….bankası tarafından düzenlenmiş süresiz ve kati teminat mektubuna göre 1.haciz kararı verilmiş ve itiraz da reddolunmuştur. Sözü edilen olayda bankanın alacaklı olması,bu yüzden teminatsız haciz yapma olanağı var iken %10 oranında teminat göstermesi ve bu teminat mektubunun yasal ve güvenilir bir bankadan alınmasında bir usulsüzlük bulunmamaktadır” hüküm ittihazı sonucunda açıklık getirilmiştir.
İşte bu bağlamdadır ki,
1) Bankalar Kanununa göre yasak olmayan bir işlemi yerine getiren banka tarafından tanzim olunan banka teminat mektubuna;
2-HGK nun anılan kararına göre de bankanın kendi lehine tanzim ettiği teminat mektubu için bir usulsüzlük olmadığının açıkça gösterilmesine;
3-Bankaların yasaları gereğince olan statülerine;
4-Bankanın teminat mektubu yerine HUMK.nun 96 ve 97.maddelerine göre getirecek olduğu taşınmazın teminat olarak kabul edilmesinin İİK.nun 259 ve 260.madde hükümleri karşısında red edilmeyecek bulunmasına;
5-Anılan maddelere göre teminat nakit de olabileceğine ve bankanın kendi parasını da teminat olarak gösterebilecek bulunmasının sonucunda sayın çoğunluğun aksi görüşteki saygın kararına karşı oyumuz ve görüşümüzdür.