YARGITAY KARARI
DAİRE : 19. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2008/2897
KARAR NO : 2008/10008
KARAR TARİHİ : 24.10.2008

Mahkemesi :Asliye Hukuk Mahkemesi

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
– K A R A R –
Davacı vekili, taraflar arasındaki ticari ilişki kapsamında iki adet faturaya dayalı olarak müvekkilince davalıya mal satılarak teslim edilmiş ise de bedelinin ödenmediğini, aleyhine girişilen takibe davalı borçlunun itirazı sonucu takibin durduğunu belirterek, itirazın iptali, takibin devamı ve %40 oranında icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı cevap vermemiştir.
Mahkemece benimsenen bilirkişi raporu doğrultusunda davanın kabulüyle itirazın iptaline, takibin devamına, 7.099.13 YTL’ nin avans faiziyle birlikte davalıdan tahsiline, asıl alacağın %40’ ı oranında 2840 YTL icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiş, hüküm davalı vekilince temyiz edilmiştir.
Davalı vekili icra takibine yaptığı itirazında borcu olmadığını bildirmiş ve duruşmaya da katılmayarak davayı inkar etmiştir. Bu durumda davacı mal satıp teslim ettiğini kesin delillerle kanıtlamakla yükümlüdür. Davacı defterleri usulüne uygun tutulmadığından davacı lehine delil teşkil etmeyeceği gibi davacı yanca mal satımına konu irsaliyelerin de dosyaya sunulmadığı görülmektedir. Mahkemece bu yönler gözetilmeden yanılgılı gerekçeyle yazılı şekilde karar verilmesi doğru olmadığı gibi, kabule göre de dava itirazın iptali davası olduğu halde itirazın iptali ile birlikte alacağın tahsili şeklinde hüküm oluşturulması da usul ve yasaya aykırıdır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün davalı yararına BOZULMASINA, peşin harcın istek halinde iadesine, 24.10.2008 gününde oybirliğiyle karar verildi.