YARGITAY KARARI
DAİRE : 9. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2022/13747
KARAR NO : 2023/598
KARAR TARİHİ : 14.02.2023

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SAYISI :

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçelerinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

Suça sürüklenen çocuk müdafiinin duruşmalı inceleme talebinin, 7079 sayılı Kanun’un 94 üncü maddesiyle değişik 5271 sayılı Kanun’un 299 uncu maddesinin birinci fıkrası gereği takdiren reddine karar verilmekle, gereği düşünüldü:
I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Gaziantep Cumhuriyet Başsavcılığının iddianamesi ile suça sürüklenen hakkında 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’un (5237 sayılı Kanun) 102 nci maddesinin ikinci fıkrası ile üçüncü fıkrasının (d) bendi, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 53 üncü maddeleri uyarınca nitelikli cinsel saldırı suçundan cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmıştır.

2. Gaziantep 5. Ağır Ceza Mahkemesinin, 16.05.2022 tarihli ve 2022/210 Esas, 2022/386 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında nitelikli cinsel saldırı suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 102 nci maddesinin ikinci fıkrası ile üçüncü fıkrasının (d) bendi, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 53 üncü maddeleri uyarınca 12 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

3. Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin, 07.07.2022 tarihli ve 2022/1440 Esas, 2022/2120 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan Bakanlık vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ
1. Suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz istemi sübuta, eksik araştırmaya ve dilekçesinde belirttiği diğer hususlara ilişkindir.

2. Katılan Bakanlık vekilinin temyizi suça sürüklenen çocuk hakkında alt sınırdan uzaklaşılarak ceza verilmesine yöneliktir.

III. OLAY VE OLGULAR
A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü
1. Yapılan yargılama neticesinde suça sürüklenen çocuk hakkında; Katılan … ile suça sürüklenen çocuk …’ın 2015 yılında sevgili oldukları ve bir süre sonra ayrıldıkları, suça sürüklenen çocuk …’ın arkadaşı olan yargılama dışı sanık …’ın katılanı arayarak … … ile barıştırmayı teklif ettiği, katılanın aynı gün evlerinin yakınında bulunan tokilerin yanına yargılama dışı sanık ve suça sürüklenen çocuğun yanına gittiği ve fazla kalamayacağını ablasının beklediğini söylediği, …’ın merkeze inelim de biraz konuşun demesi üzerine araca bindiği, merkezde bir kitap kafenin önünde durdukları, suça sürüklenen çocuğun katılana, … abi olarak bildiği kişinin kendisinden hoşlandığını, bu nedenle katılandan ayrıldığını söylediği, suça sürüklenen çocuğun bir başkası nedeniyle katılandan ayrıldığını söylemesi üzerine katılanla suça sürüklenen çocuk arasında tartışma yaşandığı, o sırada araçtan uzaklaşmış olan …’ın araca gelerek katılana su uzattığı, katılanın sudan bir miktar içtiği ve uyuşma hissettiği, ardından araçla Burç ormanlarına gittikleri, suça sürüklenen çocuğun katılanın yanına gelip özür dileyip senden ayrılmamalıydım diyerek katılanın tişörtünü kaldırmaya çalıştığı, katılanın tepki göstererek istemediğini, vaktinin olmadığını gitmesi gerektiğini söylediği, suça sürüklenen çocuğun katılanı koltuğa yatırarak üzerine çıktığı, katılanın pantolonunu çıkararak ön cinsel bölgeden katılana cinsel saldırıda bulunmaya başladığı, önde oturan …’ın elini koltukların arasından katılanın sol göğsüne doğru uzattığı, katılanın dokunmaması için …’ın eline vurduğu, …’ın sen kime vuruyorsun diyerek iki koltuğun arasından arka koltuğa geçtiği ve katılanın üzerine çullandığı, o esnada suça sürüklenen çocuğun arka kapıdan dışarıya çıktığı ve …’ın katılana ön cinsel bölgeden nitelikli cinsel saldırıda bulunduğu, katılanın …’ı engellemek için … kafesine ayağıyla vurduğu, …’ın da katılanı engellemek için kollarını tuttuğu, sonrasında katılanın kollarını kurtararak arka kapıyı açtığı ve ayaklarını arabanın tavanına vurarak kendisini dışarı attığı ve koşmaya başladığı, suça sürüklenen çocuğun ve …’ın da katılanın arkasından koştukları, katılanın yere düştüğü suça sürüklenen çocuğun ve …’ın yanına gelerek vaktimiz yok hadi araca bininde gidelim dedikleri, katılanın araca binmeyeceğini söylemesi üzerine kollarından tutarak araca bindirdikleri, katılana evinin civarında halısahanın yanına doğru götürdükleri sırada trafik nedeniyle aracın yavaşlaması üzerine katılanın araçtan kendini dışarı attığı ve eve gittiği, katılanın olaydan sonra psikolojik olarak uğradığı cinsel saldırıyı kaldıramadığı ve üç kez intihara teşebbüs ettiği, buna ilişkin belgelerin sunulduğu ve olayın anlatılan şekilde gerçekleştiği mahkemesince kabul edilmiştir.

2. Yapılan yargılama, toplanan deliller, uzmanlık raporları, mesaj içerikleri, adli raporlar ve tüm dosya kapsamına göre; Katılanın yapılan iç beden muayenesinde hymende saat 4 ve 7 yönünde kaideye kadar varan yırtık tespit edildiği, katılanın aşamalardaki beyanlarının istikrarlı ve tutarlı olduğunun görüldüğü, tanıklar …. ve eniştesi …’in beyanları, katılanın annesi …’nın beyanları, dosya kapsamında yargılama dışı olan sanık …’ın 04 Ekim 2015 ve 29 Aralık 2017 tarihlerindeki mesajları, suça sürüklenen çocuğun suç tarihi olan 2 Ekim de … isimli facebook hesabından yaptığı paylaşımlar, yargılama dışı sanık … ile suça sürüklenen çocuğun olayın meydana geliş şekline dair aşamalarda birbiriyle çelişen savunmalarda bulundukları, olayın meydana geliş şekli, katılanın aşamalardaki samimi ve istikarlı beyanları, katılanın iç beden muayenesi raporu birlikte değerlendirildiğinde yargılama dışı olan sanık … ve suça sürüklenen çocuğun fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ederek katılana karşı organ sokmak suretiyle cinsel saldırı suçunu işlediğinden cezalandırılmasına karar verilmiştir.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü
İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgularda, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından bir isabetsizlik görülmediği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE
Dosya kapsamına göre aralarında fikir ve eylem birliği bulunan suça sürüklenen çocuk ile sanığın, mağdureye yönelik nitelikli cinsel saldırı eylemlerini birbirlerini takiben gerçekleştirdikleri ve her birinin bizzat işlediği eylemlerden bağımsız olarak diğerinin eylemlerine de 5237 sayılı Kanun’un 37 nci maddesi anlamında katıldıkları dikkate alınarak aynı Kanun’un 43 maddesinin birinci fıkrası uyarınca cezalarında arttırım yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde kararlar verilmesi karşısında anılan hükümlere yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi suretiyle eksik ceza tayini, bu hususta aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

A. Suça sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteminin İncelenmesinde;
Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, suça sürüklenen çocuk müdafiinin sübuta, eksik araştırmaya ve dilekçesinde belirttiği diğer hususlara yönelik temyiz istemleri yerinde görülmemiştir.

B. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İsteminin İncelenmesinde;
Dosya kapsamı ve ilk derece mahkemesinin gerekçesi dikkate alınarak katılan bakanlık vekilinin suça sürüklenen çocuk hakkında üst hadden ceza verilmesini gerektiğine yönelik temyiz istemleri yerinde görülmemiştir.

V. KARAR
Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin, 07.07.2022 tarihli ve 2022/1440 Esas, 2022/2120 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan Bakanlık vekilince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, sayın çoğunluğun suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı Kanun’un 43 üncü maddesinin uygulanması gerektiğine yönelik eleştirisi yönünden Sayın Başkan vekili …’in eleştiri konusu yönünden muhalefetiyle, diğer hususlar yönünden Başkan vekili …’in karşı oyu ve oy çokluğuyla, TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca Gaziantep 5. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

14.02.2023 tarihinde karar verildi.

(Karşı Oy)

KARŞI OY

Yargıtay Ceza Genel Kurulu’nun 15.12.2022 gün, 2021/271 Esas ve 2022/810 Karar sayılı kararı ile sayın çoğunluk tarafından eleştiri konusu yapılan hususta TCK 43 maddesinin uygulanmaması gerektiği yönündeki kararı da nazara alınarak kararın bu yönüyle çoğunluğun görüşüne katılmıyorum.