YARGITAY KARARI
DAİRE : 20. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2006/5105
KARAR NO : 2006/6747
KARAR TARİHİ : 15.05.2006
MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi
Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı … Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:
K A R A R
Kadastro sırasında Merkez Mahallesi 143 ada 28 parsel sayılı 16.000 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, senetsiz ve belgesiz olarak ham … niteliği ile Hazine adına tespit edilmiştir. Davacı … Yönetimi, çekişmeli taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu, Hazine; taşınmazın yüzölçümünün eksik olduğu iddiasıyla dava açmışlar, hukuki irtibat sebebiyle dava dosyaları H.Y.U.Y.’nın 45. maddesi uyarınca birleştirilmiştir. Davanın devamı sırasında Hazine temsilcisi, Hazinenin hak kaybının bulunmadığını, bu sebeple davadan feragat ettiğini açıklamıştır. Mahkemece Orman Yönetimi tarafından açılan davanın reddine, dava konusu taşınmazın tespit gibi davalı Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı … Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu yapılmamıştır.
Mahkemece yapılan araştırma, inceleme ve uygulama hükme yeterli değildir. Davacılardan Hazine, gerçek kişileri taraf göstererek çekişmeli taşınmazın yüzölçümünün eksik yazıldığı iddiasıyla dava açtığına göre Hazinenin davası çekişmeli taşınmaza yönelik olmayıp taşınmazın çevresinde bulunan ve dava dilekçesinde hasım olarak gösterilen gerçek kişiler adlarına tespit edilen parsellere yönelik olup mahkemece bu konuda hiç bir araştırma yapılmamış, Hazinenin davası hakkında olumlu veya olumsuz bir karar verilmemiştir. Her ne kadar Hazine temsilcisi eldeki dosya ile birleştirilen … Kadastro Mahkemesinin 2000/45 esas sayılı dosyasında 03.04.2001 tarihli oturumda davadan feragat etmiş ise de, feragat 143 ada 28 parsel sayılı taşınmaza yöneliktir. Diğer taraftan 4353 Sayılı Yasanın 27-29 maddeleri uyarınca alınmış feragate … belgesi de dosyada bulunmamaktadır. Hazine tarafından askı süresi içinde gerçek kişiler aleyhine açılan ve bu dava dosyası ile birleştirilen davanın varlığı, Hazinenin dava dilekçesinde davalı olarak gösterilen gerçek kişiler adlarına tespit edilen komşu (143 ada 24, 27, 29, 30 ve 31) parsellerin kadastro tespit tutanaklarının kesinleşmesini önler. 143 ada 27 parsel sayılı taşınmazın tutanağının kesinleştirilmesinin sonuca etkisi bulunmamaktadır. 143 ada 24, 27, 29, 30 ve 31 parseller hakkında da gerekli uygulama araştırma, inceleme yapılıp olumlu veya olumsuz bir karar verilmelidir. Bundan ayrı, hükme dayanak alınan uzman orman bilirkişi raporunda çekişmeli 143 ada 28 parsel sayılı taşınmazın durumu memleket haritasında incelenmekle birlikte haritanın orijinal renkli (elle boyanmıştır) olmadığı ve kenarındaki lejant işaretleri taşımadığı gibi memleket haritası ile kadastro paftasının ölçekleri denkleştirilerek birbirini üzerine aplike edilmek suretiyle taşınmazın konumu gösterilmemiş, çekişmeli taşınmazın … fotoğraflarında ne şekilde uygulamaya tabi tutulduğu belirlenmemiştir. Bu durumda karara dayanak alınan uzman bilirkişi kurul raporu çekişmeli 143 ada 28 parsel sayılı taşınmazın öncesinin orman niteliğini belirlemeye yeterli ve kanaat verici olmayıp, bu rapora dayanılarak hüküm kurulamaz. Hakimin bilirkişi raporlarını denetleme yükümlülüğü vardır.
O halde mahkemece, Hazinenin dava dilekçesinde davalı olarak gösterdiği gerçek kişiler adlarına tespit edilen 143 ada 24, 27, 29, 30 ve 31 parsel sayılı taşınmazların tutanaklarının asılları bulundukları yerlerden getirtilmeli , bu parseller hakkında derdest dava var ise mevcut hukuki bağlantı sebebiyle H.Y.U.Y.’nın 45. maddesi uyarınca eldeki dosya ile birleştirilmeli, tutanaklarda … olarak adı geçenlerin davaya katılımları sağlanmalı, tarafların delilleri toplanmalı, komşu parsellerin kadastro tespit tutanakları ve dayanakları, eski tarihli memleket haritası, … fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir uzman orman yüksek mühendisi bulunamadığı takdirde, orman mühendisi ve bir … elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte çekişmeli taşınmazlar ile birlikte … araziye de uygulanmak suretiyle, taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan … kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş olduğu ve kalan bölümleri de 3.3.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasa ile 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesi yürürlükten kaldırıldığından bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı; öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli, … yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; eğim durumu belirlenmeli, parseller üzerindeki bitki örtüsü, ağaçların cinsi, sayısı, yaşı ile kapalılık oranı belirlenmeli; çekişmeli taşınmazların ve komşu taşınmazların tümünün memleket haritasına göre konumu saptanmalı; memleket haritasında bu parsellerin tümünün bulunduğu yer belirlenerek, orijinal renkli memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeğinin de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra her iki harita çekişmeli yerleri ve komşularını da gösterecek şekilde birbiri üzerine ablike edilerek çekişmeli ve komşu taşınmazların memleket haritasına göre konumu saptanıp; bu harita ile irtibatını duraksamaya yer vermeyecek biçimde gösteren, memleket haritasındaki renkleri ve işaretleri aynen içeren, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan çekişmeli parsellerin tümünü bir arada gösteren kroki düzenlettirilip, bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, komşu parsellerin tutanak ve dayanakları getirtilip uygulanmalı, çekişme konusu yerleri sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı, oluşacak sonuca göre 143 ada 24, 27, 28, 29, 30 ve 31 parsel sayılı taşınmazlar hakkında karar verilmelidir.
SONUÇ: Yukarda açıklanan nedenlerle davacı … Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulüyle hükmün BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde yatırana iadesine 15.05.2006 günü oybirliği ile karar verildi.