YARGITAY KARARI
DAİRE : 3. Hukuk Dairesi
ESAS NO : 2010/18146
KARAR NO : 2010/17256
KARAR TARİHİ : 25.10.2010
MAHKEMESİ :SULH HUKUK MAHKEMESİ
Dava dilekçesinde 4.433,32 TL için icra takibine vaki itirazın iptali iicra inkar tazminatının faiz ve masraflarla birlikte davalı taraftan tahsili istenilmiştir. Mahkemece davanın kabulü cihetine gidilmiş, hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Y A R G I T A Y K A R A R I
Temyiz isteminin süresi içinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği düşünüldü.
Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuni gerektirici sebeplere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre, sair temyiz itirazları yerinde değildir.
Ancak, BK.101/1 maddesine göre muaccel bir borcun borçlusu alacaklının ihtarıyla mütemerrit olur. Temmerrüt ya ihtar veya dava açma suretiyle oluşur.
Davada, sebepsiz zenginleşmeden doğan alacak için 3.900 TL asıl, 533.32 TL işlemiş faiz toplam 4.433,32 TL alacak için icra takibine vaki itirazın iptali, takibin devamı istenilmiştir. Mahkemece toplam alacak üzerinden (4.433,32 TL) takibin devamına karar verilmiştir. Oysa ki icra takibi öncesinde davalı temerrüte düşürülmemiştir. Temmerrüt icra takibi ile oluşmuştur. Bu durumda asıl alacak olan 3.900 TL üzerinden takibin devamına ve icra takibinden itibaren faize hümolunması gerekirken yazılı şekilde takibin devamına karar verilerek faize faiz yürütülecek şekilde BK.nun 104/1.maddesine aykırı karar verilmesi doğru görülmemiştir.
Ayrıca, alacağın varlığı ve miktarı yargılama ile belirlendiğinden likit değildir. Likit olmayan alacak için icra inkar tazminatına hükmmolunması doğru değil ise de; bu hususun düzeltilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden bu yöne ilişkin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün 2. fıkrasındaki “Davalının Buldan İcra Müdürlüğünün 2009/ 362 E.sayılı takip dosyasına vaki itirazın iptaline, takibin kaldığı yerden devamına” ifadelerinin çıkartılarak yerine “Davanın kısmen kabulü ile davalının Buldan İcra Müdürlüğünün 2009/362 E.sayılı icra takibine vaki itirazın asıl alacak olan 3.900 TL üzerinden iptaline, takibin 3.900 TL üzerinden devamına takip tarihinden itibaren bu miktara yasal faiz uygulanmasına” fıkrasının yazılmasına yine icra inkar tazminatına hükmolunmasına ilişkin 3.fıkrasının hüküm fıkrasından çıkartılması suretiyle hükmün düzeltilmesine ve düzeltilmiş bu şekliyle ONANMASINA, 214.50 TL bakiye temyiz harcının temyiz edene yükletilmesine, 25.10. 2010 tarihinde oybirliği ile karar verildi.