Danıştay 3. Daire Başkanlığı 2022/2050 E. , 2022/5319 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2022/2050
Karar No : 2022/5319
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Müdürlüğü
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU :… Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına yöneltilen istinaf başvurusuna ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı adına, … Kimya Temizlik Gıda ve Züccaciye Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne ait faturaların adi ortaklık şeklinde komisyon karşılığında sahte olarak düzenlenmesinden elde edildiği ileri sürülen gelirin kayıt ve beyan dışı bırakıldığı yönünde saptamalar içeren vergi tekniği raporu done alınarak tanzim edilen takdir komisyonu kararına dayanılarak 2016 ve 2017 yılları için re’sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı gelir vergisi ve aynı yılların Ekim-Aralık dönemleri için re’sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı geçici verginin kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Dava konusu vergi ve cezaların dayanağı takdir komisyonu kararına done alınan vergi tekniği raporunun, tüzel kişiliği devam eden … Kimya Temizlik Gıda ve Züccaciye Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında düzenlendiği, sahte fatura düzenleme fiilinden elde edilen komisyon geliri sözü edilen şirketten aranabilecekken adi ortaklık tesis edilerek davacı adına tarhiyat yapılmasında hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu cezalı vergi kaldırılmıştır.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusunun, usul ve hukuka uygun olduğu sonucuna varılan Vergi Mahkemesi kararının kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Dava konusu tarhiyatta hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …’NUN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin kabulü ile kararın bozulması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY :
Davacı adına, … Kimya Temizlik Gıda ve Züccaciye Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne ait faturaların adi ortaklık şeklinde düzenlenerek komisyon karşılığı satılmasından elde edilen gelirin kayıt ve beyan dışı bırakıldığı yolundaki saptamaları içeren vergi tekniği raporunun done alındığı takdir komisyonu kararlarına dayanılarak dava konusu tarhiyatın yapıldığı anlaşılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 3. maddesinin (B) fıkrasında; vergilendirmede, vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelelerin gerçek mahiyetinin esas olduğu, gerçek mahiyetin, yemin hariç her türlü delille ispatlanabileceği, iktisadi, ticari ve teknik icaplara uymayan veya olayın özelliğine göre normal ve mutad olmayan bir durumun iddia olunması halinde ispat külfetinin bunu iddia edene ait olduğu düzenlenmiş, 30. maddesinde; resen vergi tarhı, vergi matrahının tamamen veya kısmen defter, kayıt ve belgelere veya kanuni ölçülere dayanılarak tespitine imkan bulunmayan hallerde takdir komisyonları tarafından takdir edilen veya vergi incelemesi yapmaya yetkili olanlarca düzenlenmiş vergi inceleme raporlarında belirtilen matrah veya matrah kısmı üzerinden vergi tarh olunması şeklinde tanımlanmış, maddenin vergi matrahının tamamen veya kısmen defter, kayıt ve belgelere veya kanuni ölçülere dayanılarak tespitinin mümkün olmadığı halleri düzenleyen bentleri arasında sayılan defter kayıtları ve bunlarla ilgili vesikaların, vergi matrahının doğru ve kesin olarak tespitine imkan vermeyecek derecede noksan, usulsüz ve karışık olması dolayısıyla ihticaca salih bulunmaması ve de tutulması zorunlu olan defterlerin ve verilen beyannamelerin gerçek durumu yansıtmadığına dair delil bulunması halleri re’sen tarh sebebi olarak öngörülmüş, aynı Kanunun 134. maddesinde ise, vergi incelemesinden maksadın ödenmesi gereken vergilerin doğruluğunun araştırılması, saptanması ve sağlanması olduğu kurala bağlanmıştır.
Diğer taraftan, 193 sayılı Gelir Vergisi Kanunu’nun 2. maddesinde de gerçek gelirin vergilendirileceği ilkesi öngörülerek matrahın, re’sen takdir yoluyla belirlenmesi gereken hallerde dahi gerçek gelire en yakın gelire ulaşılması amaçlanmıştır.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dava konusu tarhiyatın dayanağı takdir komisyonu kararına done alınan vergi tekniği raporunda, şirket tüzel kişiliğine ait faturaların tamamının, şirketle hukuki bir bağı olmayan davacının da aralarında bulunduğu kişilerce bir organizasyon dahilinde komisyon karşılığı düzenlendiği sonucuna ulaşılmış ve bu faaliyetin organizasyonu oluşturan kişilerce adi ortaklık şeklinde yürütüldüğünün kabulü suretiyle uyuşmazlık konusu cezalı vergiler salınmıştır.
Şirket hakkındaki vergi tekniği raporundaki saptamaların, faturalarının kuruluşundan itibaren gerçek bir emtia teslimi ve hizmet ifası olmaksızın komisyon karşılığı düzenlendiğini ve elde edilen komisyon gelirinin adına resen mükellefiyet tesis edilen adi ortaklığın paydaşlarına ait olduğunu kanıtlayıcı mahiyette olması durumunda, vergilendirmenin şirket tüzel kişiliği değil adi ortaklık adına yapılmasının, vergiyi doğuran olayın gerçek mahiyetinin esas olduğu yolundaki Vergi Usul Kanunu ilkesi yanı sıra gerçek gelirin vergilendirilmesi gerektiği yolundaki Gelir Vergisi Kanunu ilkesi gereği olduğundan, tarhiyatın yazılı gerekçeyle kaldırılması yolundaki Vergi dava Dairesi kararının belirtilen hususlarda yapılacak değerlendirme neticesinde ulaşılacak olan sonuca göre bir karar verilmek üzere bozulması gerekmiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1.Temyiz isteminin kabulüne,
2. Temyize konu Vergi Dava Dairesi kararının BOZULMASINA, 08/12/2022 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.