Danıştay 5. Daire Başkanlığı         2022/11646 E.  ,  2022/9360 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
BEŞİNCİ DAİRE
Esas No : 2022/11646
Karar No : 2022/9360

Temyiz İsteminde Bulunan (Davacı): …
Vekili : Av. …

Karşı Taraf (Davalı) : … Bakanlığı / ANKARA
Vekili : Av. …

İstemin Özeti : Davalı idare bünyesinde polis memuru olarak görev yapmakta iken, 672 sayılı Kanun Hükmünde Kararname eki listesinde ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yapılan başvurunun reddine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı özlük haklarının iadesine, parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Dava konusu işlemin dayanağına ilişkin Kanun Hükmünde Kararnamenin amaç, konu ve süre bakımından hukuka ve Anayasa’ya aykırı olduğu, OHAL döneminde uygulanan kamu görevinden çıkarma cezasının ceza hukuku anlamında bir ceza olduğu, yürütme ve yasama organlarının kişileri yargılama, suçlu ilan edip cezalandırma yetkisi olmadığı, ceza hukukuna ilişkin tüm ilkelerin, insan haklarının ve adil yargılanma hakkının tüm gereklerinin somut olayda uygulanması gerektiği, 26/05/2016 tarihinden önceki yasal faaliyetlerin terör örgütü üyeliği suçlamasına dayanak yapılamayacağı, hukuk devleti ilkesine aykırı hareket edildiği, hiç kimsenin işlendiği zaman suç olarak düzenlenmeyen eylemlerden dolayı cezalandırılamayacağı, Birleşmiş Milletler Keyfi Tutuklamalar Çalışma Grubu’nun “Mestan Yayman” kararı ışığında ByLock kullanımının düşünce ve ifade özgürlüğü kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, ByLock verilerinin delil olarak kullanılamayacağı, çekişmeli yargılama, silahların eşitliği ve bağımsızlık ilkelerinin ihlal edildiği, kim tarafından yapıldığı dahi bilinmeyen fişleme listesinin delil niteliğinin bulunmadığı, bir kişinin aynı suçlamaya dayalı olarak iki kez yargılanıp iki ayrı cezaya mahkum edilemeyeceği, dava konusu işlem ile Anayasa ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi’nde güvence altına alınan adil yargılanma, bağımsız ve tarafsız mahkemede yargılanma, çekişmeli yargılama, gerekçeli karar hakkı, özel hayata ve aile hayatına saygı, şeref ve itibara saygı, mülkiyet hakları ile kanunsuz suç ve ceza olmaz, suç ve cezaların geçmişe yürümezliği ilkelerinin, ayrımcılık yasağının, masumiyet karinesinin ihlal edildiği iddia edilmektedir.
Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Davalı idare tarafından; davacının temyiz iddialarının 2577 sayılı Kanun’un 49. maddesinde sayılan sebeplerden hiçbirisine uymadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : …
Düşüncesi : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır.
Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen … Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:…sayılı kararında yer alan;
“…Tanık … talimatla alınan ifadesinde; 2013 yılından itibaren 1-2 yıl kadar sanığa ait bekar evinde örgütün düzenlediği sohbet toplantılarına katıldıklarını, bu sohbet toplantılarında örgüt elebaşının kitaplarının okutulduğu, videolarının izletildiğini, sohbet grubunun sivil imamının öğretmen olan … kod isimli … olduğunu beyan ettiği,
Tanık …talimatla alınan ifadesinde; sanığı Mardin İstihbarat Şube Müdürlüğünden tanıdığını, aynı yerde polis memuru olarak görev yaptıklarını, sanığın o sıralar Emirgan isimli örgüte ait bir evde kaldığını, arada bir örgütün sohbet toplantılarına katıldığını beyan ettiği,
Tanık …. talimatla alınan ifadesinde; sanıkla 2012 yılında birlikte görev yaptıklarını, sanığın Mardin …Sitesi’ndeki kaldığı eve birden fazla kez sohbetlere gittiklerini beyan ettiği,
Etkin pişmanlık kapsamında kollukta ifade veren … ifadesinde, sanığın …’te bulunan bekar evinde sohbet toplantılarının olduğunu, sanığın da zaman zaman sohbetlere katıldığını beyan ettiği,
Tanık …alınan ifadesinde; sanıkla birlikte Mardin İl Emniyet Müdürlüğünde çalıştıklarını, sanıkla birlikte sanığın tayini çıkana kadar örgütün sohbet toplantılarına katıldıklarını, sanığın U.P. ile birlikte örgüte ait evlerde kaldığını, sanığın bylock kullanıcısı olduğunu, kendisinin bylock’unda sanığın da ekli olduğunu, sanığın isminin ”…” ile ilgili bir ismi olduğunu hatırladığını, … isimli şahsın bylock’unda da sanığın ekli olduğunu beyan ettiği,
Sanık … hakkında ilk yapılan bylock sorgu sonucunda …Gsm hattı üzerinden …ID numarasıyla bylock programını kullandığının bildirildiği, KOM şube müdürlüğü tarafından yapılan sonraki tarihli sorgulamalarda sanığın bylock kullanıcısı olmadığının bildirildiği, 09/12/2020 tarihli bilirkişi raporuna göre de …nolu telefon hattı üzerinden bylock sunucularına bağlantı kaydının olmadığı belirtildiği anlaşılmış ise de; mahkememizce ilk sorgu raporunda belirtilen herhangi bir Gsm veya ADSL hattına tanımlı olmayan …ID numaralı bylock tespit ve değerlendirme tutanağının dosya arasına alındığı, yapılan incelemede kullanıcı adının “…” olduğu, adının “…” olduğu, başka kullanıcıların bu kullanıcıyı yine …olarak kaydettiği, sanığa bylock tespit değerlendirme tutanağındaki şahıslar sorulduğunda ekli şahısları tanıdığını ancak bylock programını kullanmadığını beyan ettiği, tanık …’ın ifadelerinde sanığın bylock kullanıcısı olduğunu, kendi bylock listesinde de sanığın ekli olduğunu, sanıkla …’ın aynı örgüt evinde kaldığını, … isimli polis memurun bylockunda da sanığın ekli olduğunu, sanığın isminin “…” ile ilgili bir isim olduğunu beyan ettiği, …ID numaralı bylock tespit ve değerlendirme tutanağının incelenmesinde tanık …’ın da söz konusu bylockta ekli olduğu, tanık …’ın ifadesinde belirttiği …isimli şahsın da söz konusu tutanakta ekli olarak gözüktüğü, tanık …’ın ifadesinde belirtilen sanıkla aynı örgüt evinde kaldığını belirttiği …isimli şahsın da söz konusu bylockta ekli olduğu, dolayısıyla tanık …’ın beyanlarının söz konusu bylock tespit ve değerlendirme tutanağında yer alan bilgilerle örtüştüğünün anlaşıldığı,…” tespitleri, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, örgütün gizli haberleşme programı olan ByLock programını kullandığı tespit edilen davacının, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.
…Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesinin yukarıda belirtilen kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım talebinin daha önce kabul edilmiş olması nedeniyle temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderinin tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen İdare Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 28/11/2022 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.