Danıştay 3. Daire Başkanlığı 2021/1390 E. , 2022/2893 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2021/1390
Karar No : 2022/2893
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Müdürlüğü
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : …
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU: … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına yöneltilen istinaf başvurusuna ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı adına, Tasfiye Halinde … Elektrik Yapı Malzemeleri Plastik Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin tüzel kişiliği altında komisyon karşılığında sahte fatura ticareti yaptığı yolundaki vergi tekniği raporunun done alındığı takdir komisyonu kararları uyarınca 2016 yılı için re’sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı gelir vergisi ile aynı yılın tüm dönemler için re’sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı geçici vergilerin kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Takdir komisyonu kararına done alınan vergi tekniği raporunda davacının sahte fatura düzenleme fiiline iştirak ettiği belirtilmesine rağmen raporun sonuç kısmında sahte fatura düzenleme fiilinin adi ortaklık şeklinde yürütüldüğü sonucuna ulaşıldığı, davacının sahte fatura düzenleme fiiline iştirak mi ettiği yoksa bizzat sahte fatura mı düzenlediği hususunda çelişki bulunduğundan, davacı adına söz konusu takdir komisyonu kararına dayanılarak yapılan tarhiyatta hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu vergi ve cezalar kaldırılmıştır.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusunun, usul ve hukuka uygun olduğu sonucuna varılan Vergi Mahkemesi kararının kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca reddine karar verilmiştir.
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Sözü edilen vergi tekniği raporundaki iştirak kelimesinin eylemin birlikte yapıldığını belirtmek için kullanıldığı ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.
KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …’UN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile Vergi Dava Dairesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:
HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Bölge İdare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.
KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin reddine,
2. Temyize konu Vergi Dava Dairesi kararının ONANMASINA,
3. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 50. maddesi uyarınca, kararın taraflara tebliğini ve bir örneğinin de ilgili Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece mahkemesine gönderilmesine, 13/06/2022 tarihinde oyçokluğuyla kesin olarak karar verildi.
(X)-KARŞI OY :
Davacı adına, Tasfiye Halinde … Elektrik Yapı Malzemeleri Plastik Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne ait faturaların adi ortaklık şeklinde düzenlenerek komisyon karşılığı satılmasından elde edilen gelirin kayıt ve beyan dışı bırakıldığı yolundaki saptamaları içeren vergi tekniği raporunun done alındığı takdir komisyonu kararlarına dayanılarak salınan vergilere karşı dava açılmıştır.
Sözü edilen vergi tekniği raporunun sonuç kısmında, davacının Tasfiye Halinde … Elektrik Yapı Malzemeleri Plastik Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne ait faturaları adi ortaklık bünyesinde komisyon karşılığı sattığı açıkça belirtilmesi, tarh edilen verginin de buna göre hesaplanması, davacı adına düzenlenen ihbarnamelerde de yalnızca vergi ziyaı cezasının değil, verginin aslının da istenmiş olması karşısında, davacı adına adi ortaklık bünyesinde sahte fatura düzenlediğinden bahisle vergi ve ceza salındığı hususu net olarak anlaşıldığından uyuşmazlığın esasının incelenmek üzere temyize konu Vergi Dava Dairesi kararının bozulması gerektiği oyuyla Daire kararına katılmıyoruz.