Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2020/5747 E.  ,  2021/7733 K.
T.C.
D A N I Ş T A Y
DOKUZUNCU DAİRE
Esas No : 2020/5747
Karar No : 2021/7733

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı

VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF (DAVACI) : … Petrol Ürünleri Ticaret ve San. Ltd. Şti.
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU : …. Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ:
Dava konusu istem: Davacı adına, satın alınan bazyağlar kullanılarak üretilen mamulün beyan edilenden farklı gümrük tarife pozisyonu kapsamında olduğundan bahisle salınan özel tüketim vergisi üzerinden katma değer vergisi hesaplanması gerektiği yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2012/Aralık dönemi için re’sen tarh edilen katma değer vergisi ile kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının ve 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 353/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Danıştay Dokuzuncu Dairesince verilen bozma kararına uyarak yeniden incelemek suretiyle; davacı şirket adına re’sen tarh edilen 2012/Kasım ve Aralık dönemleri bir kat vergi ziyaı cezalı özel tüketim vergisinin kaldırılması istemiyle açılan davanın …. Vergi Mahkemesi’nin … tarih ve E:.., K:… sayılı kararıyla kabulüne karar verilmesi karşısında, matrah yönünden 2012/Kasım ve Aralık dönemlerine ilişkin olarak salınan ve yargı kararıyla kaldırılan özel tüketim vergisine bağlı olması nedeniyle dava konusu 2012/Aralık dönemine ilişkin vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine ve buna bağlı olarak kesilen özel usulsüzlük cezasına karşı açılan davanın kabulüne ve vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi ile özel usulsüzlük cezasının kaldırılmasına karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Davacı şirketin, 2012 yılında özel tüketim vergisi hesaplamaması nedeniyle, vergileri kayıt ve beyan dışı bıraktığı açık olduğundan, yapılan tarhiyatta yasal isabetsizlik bulunmadığı iddiasıyla kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ….’İN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin kabulü ile dava konusu tarhiyatın dayanağı özel tüketim vergisine karşı açılan davada verilen ısrar kararı Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulunun … tarihli E: …, K:… sayılı kararı ile bozulduğundan ve bozma kararı uyarınca yeniden verilecek karar bu davanın sonucunu da etkileyeceğinden, temyiz isteminin kabulü ile Vergi Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
MADDİ OLAY: Davacı adına, satın alınan bazyağlar kullanılarak üretilen mamulün beyan edilenden farklı gümrük tarife pozisyonu kapsamında olduğundan bahisle salınan özel tüketim vergisi üzerinden katma değer vergisi hesaplanması gerektiği yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2012/Aralık dönemi için re’sen tarh edilen katma değer vergisi ile kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının ve 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 353/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istemiyle dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 353. maddesinin 1. bendinde, verilmesi ve alınması icap eden fatura, gider pusulası, müstahsil makbuzu ile serbest meslek makbuzlarının verilmemesi, alınmaması veya düzenlenen bu belgelerde gerçek meblağdan farklı meblağlara yer verilmesi halinde; bu belgeleri düzenlemek ve almak zorunda olanların her birine, her bir belge için bu belgelere yazılması gereken meblağın veya meblağ farkının %10’u nispetinde özel usulsüzlük cezası kesileceği hükme bağlanmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dava konusu katma değer vergisinin matrah yönünden bağlı bulunduğu özel tüketim vergisine karşı açılan davanın kabulüne ilişkin kararın Danıştay Yedinci Dairesinin kararıyla bozulduğu, bu nedenle Dairemizin 06/05/2019 tarih ve E:2015/12904, K:2019/1968 sayılı kararıyla “bozma kararı uyarınca verilecek kararın sonucu katma değer vergisini ve özel usulsüzlük cezasını etkileyeceğinden, vergi mahkemesince bu husus göz önüne alınarak vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine ilişkin olarak yeniden bir karar verilmesi gerektiği” yönünde bakılmakta olan davada verilen kabul kararının bozulması üzerine Mahkemece bozma kararına uymak suretiyle, özel tüketim vergisine karşı açılan davada …Vergi Mahkemesinin … tarih ve E: …, K:… sayılı kararıyla kabul kararında ısrar edilmesi nedeniyle, … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile kabulüne karar verildiği anlaşılmıştır.
Bununla birlikte özel tüketim vergisine karşı açılan davada verilen ısrar kararının, Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulunun 10/02/2021 tarihli E: 2020/1107, K:2021/126 sayılı kararı ile Danıştay Yedinci Dairesinin kararı doğrultusunda bozulduğu görüldüğünden ve bozma kararı uyarınca verilecek kararın sonucu katma değer vergisini ve özel usulsüzlük cezasını etkileyeceğinden, vergi mahkemesince bu husus göz önüne alınarak vergi ziyaı cezalı katma değer vergisine ilişkin olarak yeniden bir karar verilmesi gerekmektedir.
Diğer yandan, Vergi Mahkemesince, verilecek yeni kararda, 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 353/1. maddesi uyarınca, özel usulsüzlük cezası kesilebilmesi için, maddede sayılan belgelerin verilmediği ve alınmadığının veya düzenlenen belgelerde gerçek meblağlardan farklı meblağlara yer verildiğinin hukuken itibar edilecek biçimde somut olarak tespiti gerektiğinin göz önünde bulundurulacağı açıktır.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalının temyiz isteminin kabulüne,
2. …. Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. 2577 sayılı Kanun’un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren onbeş gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 30/12/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.