YARGITAY KARARI
DAİRE : 5. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2012/13614
KARAR NO : 2014/4245
KARAR TARİHİ : 15.04.2014
Tebliğname No : 5 – 2012/102046
MAHKEMESİ : Kırıkkale 2. Asliye Ceza Mahkemesi
TARİHİ : 29/11/2011
NUMARASI : 2009/744 Esas, 2011/443 Karar
SUÇ : Görevi kötüye kullanma
Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;
Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 12/02/2008 günlü 2007/9-230 Esas ve 2008/23 sayılı Kararı uyarınca tayin olunan ceza miktarı nazara alınarak sanık İ.. E.. müdafiinin yasal süresinden sonra vaki duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK’nın 318. maddesi uyarınca REDDİYLE, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Sanıkların ihalenin hangi usulle yapılacağı konusunda takdir haklarının bulunmadığını ve ihale konusu işlerin yaptırılması, karşılığında ödemelerin yapılması ve yapılan işlerin teslim alınması sırasındaki bir kısım usulsüzlüklerin proje hatalarından ve projenin kesinlik içermeyen noktalar içermesine rağmen götürü usulle ihaleye çıkarılmasından kaynaklandığını savunmaları karşısında, dosyanın kül halinde bir Sayıştay emekli uzman denetçisi, bir inşaat mühendisi ve ihale hususunda uzman bir kişiden oluşturulacak yeni bir bilirkişi heyetine tevdi edilerek sanıkların görev ve konumları, yapılan ve yapılmayan işlerin durumu itibariyle savunmalarına itibar edilip edilemeyeceği ve eylemleri dolayısıyla idarenin ortaya çıkan bir zararının bulunup bulunmadığı hususlarında rapor tanzim ettirilmesinden sonra eylemlerinin TCK’nın 236. maddesinde düzenlenen edimin ifasına fesat karıştırma suçunu oluşturup oluşturmayacağı da her bir sanık itibariyle ayrı ayrı değerlendirilerek hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden eksik soruşturma ve yetersiz gerekçelerle yazılı şekilde hükümler kurulması,
Davaya konu Delice İlçesi Evliyalı Çoğul Sulama Tesisi Bakım ve Onarım İhalesine dayanak oluşturan projeyi hazırlamak dışında ihale, yapım ve teslim aşamasında görev almayan sanık H.. K..’ın projede tespit olunan hata ve eksiklikler konusunda görevi kötüye kullanma kastı ile hareket ettiğine veya diğer sanıkların eylemine iştirak ettiğine dair delillerin nelerden ibaret olduğu karar yerinde gösterilip tartışılmaksızın yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi,
İhale sahibi Kırıkkale Özel İdaresi’nin yüklenici firma nezdinde eksik ve hatalı imalatların düzeltilmesi ve fazla ödemelerin iadesi hususunda girişimlerde bulunduğunun dosya kapsamından anlaşılması karşısında ilgili idareden söz konusu işin kesin kabulünün yapılıp yapılmadığı, yüklenici firmaya yönelttikleri söz konusu taleplerinin yerine getirilip getirilmediği ve yapılan ihale dolayısı ile halen giderilmesi gereken bir zararın bulunup bulunmadığı hususları sorularak açıklığa kavuşturulmadan suçtan kaynaklanan zararların giderilmediği gerekçesi ile sanıklar hakkındaki hükümlerin açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,
Suçların TCK’nın 53/1-a maddesindeki yetkinin kötüye kullanılması suretiyle işlendiğinin kabul edilmesi karşısında aynı Yasanın 53/5. maddesinin uygulanması gerektiğinin nazara alınmaması,
Kanuna aykırı, sanıklar Mehmet, Zekai, Kasım, Yusuf ve Kamil ile sanıklar İbrahim ve Hülya müdafiilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK’nın 321 ve 326/son maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 15/04/2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.