YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2016/2752
KARAR NO : 2016/4760
KARAR TARİHİ : 10.05.2016

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Nitelikli cinsel saldırı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Sanığın atılı suçlardan mahkûmiyetine, suça sürüklenen çocuğun basit cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyetine

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık ile suça sürüklenen çocuk haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ve sanık hakkında nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;
Sanık hakkında nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüs eyleminden TCK’nın 102/2, 102/3-d maddeleriyle verilecek cezada aynı Kanunun 35/2. maddesi uyarınca teşebbüs nedeniyle indirim yapılarak ceza tayin edilirken nitelikli cinsel saldırıya teşebbüsün, geçitli suç kuralına göre basit halini de kapsadığı gözetilerek sanığa TCK’nın 102/2, 102/3-d ve 35. maddeleri uyarınca verilecek cezanın, basit cinsel saldırı suçuna ilişkin aynı Kanunun 102/1, 102/3-d maddesinde öngörülen cezanın altında olmayacak şekilde belirlenmesi gerektiği düşünülmeyerek hakkaniyete aykırı şekilde indirimin fazla yapılması suretiyle eksik cezaya hükmedilmesi aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamış, hükümlerden sonra 5237 sayılı TCK’nın 53. maddesi ile ilgili olarak Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile verilen iptal kararının sanık hakkında kurulan mahkûmiyet hükümleri yönünden infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.
Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiillerin eleştiri dışında unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, suça sürüklenen çocuk ile sanık müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,
Suça sürüklenen çocuk hakkında basit cinsel saldırı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Suça sürüklenen çocuk hakkında zincirleme şekilde cinsel saldırı suçundan hüküm kurulurken, kendisinin fiilen gerçekleştirdiği basit cinsel saldırı suçu ile birlikte diğer sanık …’ın gerçekleştirdiği nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüs eylemine de iştirak ettiği anlaşıldığından, suça sürüklenen çocuk hakkında daha ağır cezayı gerektiren nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüsten temel cezaya hükmedilip, devamında TCK’nın 43. maddesinin uygulanması gerekirken, yazılı şekilde basit cinsel saldırı suçundan hüküm kurulması suretiyle eksik ceza tayini,
Uygulamaya göre de;
Suça sürüklenen çocuk hakkında TCK’nın 102/1, 102/3-d, 43. maddeleri uyarınca hükmedilen 8 yıl 16 ay 15 gün hapis cezası üzerinden aynı Kanunun 31/3. maddesi uyarınca 1/3 oranında indirim yapıldığında hesap hatası sonucu 6 yıl 3 ay yerine 5 yıl 15 ay hapis cezasının bulunması ve takdiri indirimin de bunun üzerinden yapılarak sonuç cezanın 5 yıl 2 ay 15 gün yerine 4 yıl 14 ay 15 gün belirlenmesi suretiyle eksik ceza tayini,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, ceza miktarı itibariyle kazanılmış hakkı saklı kalmak kaydıyla hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK’nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 10.05.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.