YARGITAY KARARI
DAİRE : 14. Ceza Dairesi
ESAS NO : 2012/7939
KARAR NO : 2012/7860
KARAR TARİHİ : 09.07.2012

Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, çocuğun kaçırılması ve alıkonulması, kasten yaralama, beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (iki kez), kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık … ile beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarına iştirak suçundan sanık …’ın yapılan yargılamaları sonunda; sanık …’ın üzerine atılı çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (iki kez) suçlarının bir bütün olarak ruh sağlığını bozacak şekilde zincirleme çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu oluşturduğu kabul edilerek bu suçtan ve diğer atılı kasten yaralama, çocuğun kaçırılması ve alıkonulması, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyetine, sanık …’ın ise üzerine atılı suçtan beraatine dair Ankara 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 30.12.2011 gün ve 2010/27 Esas, 2011/344 Karar sayılı ve sanık … hakkında ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun zincirleme nitelikli cinsel istismarı suçu yönünden kurulan hükümle ilgili re’sen de temyize tâbi hükümlerin süresi içinde Yargıtayca incelenmesi sanık … müdafii ve sanık … hakkında kurulan beraat hükmü ile vekalet ücreti yönünden katılan Sosyal Hizmetler ve … (SHÇEK) vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık … hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarına iştirak suçundan kurulan beraat hükmü ile sanık … hakkında kasten yaralama suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle sanık … hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarına iştirak suçundan verilen beraat hükmü ile delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, sanık … hakkında kasten yaralama suçundan kurulan mahkûmiyet hükmüne yönelik yerinde görülmeyen sanık müdafiin ve katılan SHÇEK vekilinin temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,
Sanık … hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve çocuğun kaçırılıp alıkonulması suçlarından kurulan hükümlerin temyizine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Resmi bir sağlık kurumunda doğmadığı anlaşılan mağdurenin kayden 04.04.1995 doğumlu olup doğumundan yaklaşık 6 ay sonra annesinin beyanına göre nüfusa tescil edilmesi, suç tarihi itibarıyla 15 yaşını doldurmasına az bir zaman kalması ve sanık müdafiin mağdurenin yaşına itiraz etmesi karşısında, suçların niteliğine etkisi nazara alınarak mağdurenin yaş tespitine esas olacak şekilde kemik grafileri çektirilip tam teşekküllü bir hastaneden içlerinde radyoloji uzmanının da bulunduğu bir sağlık kurulundan rapor alınması, duraksama halinde Adli Tıp Kurumundan görüş alınarak mağdurenin gerçek yaşının bilimsel şekilde saptanmasından sonra, sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik inceleme ile hükümler kurulması;
Mağdurenin, Eskişehir İlinde bulunduğu yurttan kaçıp Ankara İline sanığın yanına gelmek için sanıktan otobüs bileti almasını istemesi ve sanığın da mağdureye bunun için otobüs bileti temin etmesi ve devamında sanık ve mağdurenin 3 ay birlikte yaşaması eyleminin TCK.nın 44. maddesi gözetilerek daha ağır cezayı gerektiren mağdureyi cinsel amaçla hürriyetinden yoksun kılma suçu kapsamında değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden, TCK.nın 234/3. maddesinde düzenlenen çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçundan beraati yerine mahkûmiyetine hükmedilmesi,
Kabule göre de;
Sanık hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun zincirleme nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükümde TCK.nın 43. maddesine göre artırım oranı 1/2 olarak belirtilmesine rağmen ve temel cezadan 1/2 oranında artırım yapıldığında cezanın 4 yıl artırılması gerekirken, 2 yıl artırım yapılması suretiyle hükmün karıştırılması,
Katılan Sosyal Hizmetler ve … (SHÇEK) kendini vekil ile temsil ettirdiğinden hüküm tarihinde yükürülükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereğince katılan kurum lehine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin ve katılan SHÇEK vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçu yönünden re’sen de temyize tâbi hükümlerin ceza miktarı bakımından kazanılmış hak saklı kalmak kaydıyla 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 09.07.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.